(1632 S. K. m. 12, 87) (211 S. K. m. 6, 7, 8)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, beraat hükmünde noksan soruşturma bulunup bulunmadığına ilişkindir.

Daire, kendisine tebliğ edilerek şahsileştirilen hizmete ilişkin emre rağmen, kışlada sim kartı bulunduran sanığın eyleminin emre itaatsizlikte ısrar suçunu oluşturduğunu kabul ederken,

Başsavcılık, sanıkta ele geçirilen sim kartın suç tarihi itibariyle bloke olması nedeniyle kullanılmaz durumda olduğunu, sim kartın yasaklanma amacı dışına çıkıp çıkmadığının tespiti ile ortaya çıkacak duruma göre suçun unsurları itibarıyla oluşup oluşmadığının değerlendirilmesi gerektiğini ileri sürerek Daire kararma itiraz etmiştir.

Dava dosyasındaki delillerden, kışlada sim kart bulundurulması ve kullanılmasının yasaklandığına ilişkin emir 13.08.2007 tarihinde tebliğ edilmesine rağmen, sanığın 14.03.2008 tarihinde yapılan aramada sim kartı bulundurduğunun tespit edildiği, sanıkta ele geçirilen sim kartın suç tarihinde Suspend durumunda (askıya alınmış) olduğu, 01.04.2008 tarihinde de kullanılmaması nedeniyle iptal edildiği anlaşılmaktadır.

Askeri Mahkemece sanıkta ele geçirilen sim kartın bloke durumda olması nedeniyle sanık tarafından kullanılma imkanı olmadığı, bu durumunda istihbarat açısından herhangi bir zaaf doğurmadığı, atılı suçun unsurları açısından oluşmadığı gerekçesiyle sanığın beraatine karar verilmiş ise de,

Sanığa tebliğ edilen emrin askeri hizmete ilişkin olup olmadığı konusu ile ilgili mevzuat incelendiğinde,

ASCKnın 4551 sayılı Kanunla değişik 87/1'inci madde ve fıkrasının ilk cümlesinde, Hizmete ilişkin emri hiç yapmayan asker kişiler bir aydan bir seneye kadar ... cezalandırılırlar.,

12'nci maddesinde, Bu kanunun tatbikatında (hizmet) tabirinden maksat gerek malum ve muayyen olan ve gerek bir amir tarafından emredilen bir askeri vazifenin madun tarafından yapılması halidir.,

TSK İç Hizmet Kanunu'nun,

6'ncı maddesinde, Hizmet, Kanunlarla nizamlarda yapılması veyahut yapılmaması yazılmış olan hususlarla, amir tarafından yazı veya sözle emredilen veya yasak edilen işlerdir.,

7'nci maddesinde, Vazife, Hizmetin icabettirdiği şeyi yapmak ve menettiği şeyi yapmamaktır.,