(1632 S. K. m. 95) (5237 S. K. m. 125) (AYDK. 23.11.2006 T. 2006/172 E. 2006/175 K.) (AYDK. 09.02.2006 T. 2006/32 E. 2006/32 K.)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığın eyleminin ASCK.'nın 95/4'üncü maddesinde düzenlenen astlık-üstlük münasebetlerini zedelemeye, amir veya komutanlara karşı güven hissini yok etmeye matuf olarak alenen tahkir veya tezyif edici fiil ve harekette bulunmak ya da amire/üste hakaret suçlarını oluşturup oluşturmadığına ilişkindir.

Daire, aleniyet unsurunun gerçekleşmemesi, sanıkta tahkir veya tezyif etmek özel kastının bulunmaması ve kullanılan yöntemin astlık-üstlük münasebetlerini zedelemeye, amir ve komutanlara karşı güven hissini yok etmeye yönelik aşağılama ve küçük düşürmeye elverişli olmaması nedeniyle atılı suçun oluşmadığını, sanığın sözlerinin somutlaştırılmış bir üst ya da amire yöneltilmemiş olması ve suç kastı ile hareket ettiğinin en azından şüpheli kalması nedeniyle amire veya üste hakaret suçunu da oluşturmadığını kabul ederken,

Başsavcılık, aleniyet unsurunun bulunduğunu ve astlık-üstlük münasebetlerini zedelemeye, amir veya komutanlara karşı güven hissini yok etmeye matuf olarak alenen tahkir veya tezyif edici fiil ve harekette bulunmak suçunun oluştuğunu, bu suç oluşmasa bile, bilgi edinme formunda yer alan ifadelerin, tahkir ve tezyif edici nitelik taşıması ve TSK'nın sevk ve idaresinden sorumlu olan Genelkurmay Başkanlığı komuta katını hedef aldığının açıkça belli olması nedeniyle eylemin zincirleme üste hakaret suçunu oluşturduğunu ileri sürerek Daire kararma itiraz etmiştir.

Dosyanın incelenmesinde, sanığın, 09.10.2008 tarihinde saat 00.06'da kendine ait bilgisayardan Genelkurmay Başkanlığı Bilgi Edinme Biriminin internet sayfasına girerek beb.@ tsk.mil.tr adresinde bulunan bilgi edinme başvurusu formunu doldurduğu, formun istenen bilgi veya belgeler bölümüne, TSK komuta kademesini hedef alacak şekilde 39 madde halinde soru tarzında cümleler yazdığı, formun Genelkurmay Başkanlığı Bilgi Edinme Birimince aynı gün alındığı, ancak sanığın daha sonra saat 18.32'de aynı internet adresine talebinden vazgeçtiğini ve özür dilediğini belirten ikinci bir e-posta göndermesi nedeniyle ilk müracaatın değerlendirmeye alınmadığı, Genelkurmay Başkanlığı Adli Müşavirliği ile yapılan koordine sonucunda evrakın değerlendirilmesi için KKK.lığına, oradan da sanığın görev yaptığı 54'üncü Mknz. P. Tug. K.lığına gönderildiği anlaşılmaktadır.

Kurulumuzca, öncelikle sanığın e-posta ile gönderdiği bilgi edinme başvuru formunun kimler tarafından görüldüğünün tespitine ilişkin noksan soruşturma bulunup bulunmadığı hususu tartışılmıştır.

Sanığın suça konu ifadeleri yazdığı bilgi edinme başvuru formu ile ilgili düzenlemeler, 4982 sayılı Bilgi Edinme Hakkı Kanunu ile Bilgi Edinme Hakkı Kanununun Uygulanmasına İlişkin Esas ve Usuller Hakkında Yönetmelik'te yer almaktadır.

Bilgi Edinme Hakkı Kanunu, kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının faaliyetlerinde uygulanmakta olup, Yönetmeliğin 8'inci maddesinde,

Kurum ve kuruluşların basın ve halkla ilişkilerle görevli birimlerinde, bilgi edinme hakkının etkin olarak kullanılabilmesi ve bilgi veya belgelere erişimin zamanında sağlanabilmesi amacıyla bilgi edinme birimleri oluşturulur.

Bünyesinde basın ve halkla ilişkilerle görevli birimi veya bu birime benzer görevler ifa eden birim bulunmayan kurum ve kuruluşlar, bilgi edinme hakkının etkin olarak kullanılabilmesi ve bilgi veya belgelere erişimin zamanında sağlanabilmesi amacıyla, kurum ve kuruluş içindeki bir birim bünyesinde bilgi edinme birimleri oluştururlar veya doğrudan kurum yöneticisine bağlı bilgi edinme yetkilisi görevlendirirler.

Bilgi edinme birimlerinde, yeterli sayıda personel görevlendirilir. Bu birimlerin, bilgi edinme başvurusu yapılabilmesini kolaylaştıracak fiziki mekana ve teknik donanıma sahip olması esastır. ... hükümlerine yer verilmiştir.

Somut olayda, soruşturma aşamasında Askeri Savcılıkça, sanığın doldurduğu bilgi edinme başvuru formunun, gönderildikten sonra kimler tarafından tespit edildiğinin, bu formların gönderilmesinden sonra ne gibi işlemler yapıldığının ve kimler tarafından (heyet olarak mı) değerlendirildiğinin sorulması üzerine, Genelkurmay Başkanlığı İletişim Dairesinin 22.12.2008 tarihli ve GENSEK: 5010-101384-08/ İletişim D. Hlk. İlş. Ş. (BEK)-80420515 sayılı cevabi yazısı ile, sanığın e-posta ile gönderdiği ilk müracaatın 09.10.2008 tarihinde, talebinden vazgeçtiğini belirten ikinci müracaatın ise 10.10.2008 tarihinde alındığının, bunun üzerine sanığa, 9 Ekim 2008 tarihli talebinizden, yine 9 Ekim 2008 tarihli ikinci e-posta ile vazgeçtiğiniz anlaşıldığından bahse konu talebiniz değerlendirmeye alınmamıştır. şeklinde cevap verilmek üzere yazı hazırlandığının ve Genelkurmay Başkanlığı Adli Müşavirliği koordinesi de açıldığının, Genelkurmay Başkanlığı Adli Müşavirliği ile yapılan koordine sonucunda, talebinden vazgeçtiği için sanığa cevap verilmesine gerek olmadığı ve evrakın, değer