(353 S. K. m. 227)
Daire ile Askeri Mahkeme arasında ortaya çıkan uyuşmazlık, sübuta ve uygulamaya ilişkin olmakla birlikte, Dairenin bozma karan üzerine Askeri Mahkemece yeniden verilen hükmün direnme hükmü niteliğinde olup olmadığının öncelikli mesele olarak tartışılması gerekmektedir.
Askeri mahkemelerin direnme haklarının düzenlendiği 353 sayılı Kanun'un 227'nci maddesinde direnme kararının özellikleri konusunda herhangi bir açıklık bulunmamakla birlikte, Askeri Yargıtayın ve Yargıtay yerleşik kararlarında kabul edildiği üzere; bir hükmün direnme olarak kabul edilmesi için, bozmadan önce verilen hüküm ile, direnmeye ilişkin hükmün aynı olması, yani ilk hükmün aynen yeniden verilmesi gerekmektedir. Bu bağlamda, şeklen direnme kararı verilmiş olsa dahi; bozma karan doğrultusunda işlem yapılması, bozmadan önce tartışılmayan hususların bozmadan sonra tartışılması, bozma sonrasında yapılan araştırmaya, incelemeye, toplanan yeni delillere dayanılması, ilk kararda yer almayan ve daire denetiminden geçmemiş bulunan yeni ve değişik gerekçelerle hüküm kurulması hallerinde incelemeye esas son hükmün direnme kararı niteliğinde olmayıp, bozmaya eylemli uyma (sebat) sonucu verilmiş yeni bir hüküm olduğu ve bu nitelikteki bir hükmün temyiz edilmesi halinde, incelemenin Daire tarafından yapılması gerektiği kabul edilmektedir (Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 07.05.2009 tarihli, 2009/61-61; 25.12.2008 tarihli, 2008/205-206; 14.07.2005 tarihli, 2005/77-67; 17.03.2005 tarihli, 2005/29-27; 01.04.2004 tarihli, 2004/67-62; 18.03.2004 tarihli, 2004/63-55; 30.10.2003 tarihli, 2003/94-90 ve Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 13.05.2008 tarihli, 2008/6-20-2008/110; 23.01.2007, 2006/9-291-2007/10; 22.11.2005 tarihli, 2005/11-137-2005/142; 01.03.2005 tarihli, 2004/6-215-2005/18; 01.03.2005 tarihli, 2005/4-11-2005/21; 10.02.2004 tarihli, 2004/4-4-2004/23 Esas ve Karar sayılı kararları bu doğrultudadır).
Dosyanın incelenmesinde; Dairece, J.Er S.O.'ya ait sivil montun çalınmasına ilişkin hükmün, arama işleminin hukuka aykırı yapılması nedeniyle arama sonucu elde edilen delilin (mont) hukuka aykırı elde edilmiş delil niteliğinde olduğu kabul edilerek sübut yönünden; J.Er G.A.'ya ait MP3 müzik çaların çalınması suçuna ilişkin hükmün ise, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına ilişkin kararın ve gerekçenin yerinde olmadığı kabul edilerek uygulama yönünden bozulmasına;
Askeri Mahkemece, dava dosyasında dizi 70'de yer alan adli sicil belgesine göre sanığın sabıka kaydının bulunmadığı anlaşılmasına rağmen, bozma kararından sonra yapılan tensip ile adli sicil belgesinin yeniden istenilmesine karar verildiği, gelen adli sicil belgesinin dosyaya dahil edildiği (Dz.183), bu kayda göre, 20.01.2008 tarihinde işlenilmiş emre itaatsizlikte ısrar suçuna ilişkin olarak sanık hakkında 11.04.2008 tarihinde hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiğinin anlaşıldığı ve bu belge de gerekçe olarak dikkate alınmak suretiyle sanığın tekrar suç işlemeyeceği yönünde bir kanaate varılamadığı belirtilerek, her iki hükme ilişkin olarak hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verildiği görülmektedir.
Buna göre, Askeri Mahkemece; bozmaya direnilmesine karar verilmesine rağmen, Daire kararında yer alan ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına ilişkin gerekçelerden Sanık hakkında emniyeti suiistimal suçundan başlatılan soruşturma sonucu araştırılmadan bu olgunun kanaat verici bir delil olarak değerlendirilmesinin hatalı olduğu hususuna yönelik bozma karan doğrultusunda araştırma yapıldığı, ilk hükümde yer almayan ve Daire denetiminden geçmemiş bulunan yeni bir delile dayanılarak ve değişik gerekçelerle hüküm kurulduğu anlaşılmaktadır.
Bu itibarla, bozmadan sonra yapılan yargılama sırasında ilk hükümde direnilmesine karar verilmiş olmakla birlikte, Dairenin bozma kararında araştırılması gerektiği belirtilen hususla ilgili olarak adli sicil belgesinin tekrar istenilmesi ve dosyaya dahil edilen yeni adli sicil belgesinde yer alan bilgiler de gerekçe yapılmak suretiyle her iki suça ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmiş olması karşısında, incelemeye esas son hükümlerin eylemli uyma (sebat) sonucunda verilmiş yeni hüküm niteliğinde olduğu sonucuna varıldığından; temyiz incelemesi yapılmak üzere dava dosyasının Daireye gönderilmesine karar verilmiştir. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy