(1632 S. K. m. 66)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığın, iznini tecavüz etmesine neden olarak ileri sürdüğü hususların özür (mazeret) niteliğinde olup olmadığına ve bu konuda noksan soruşturma bulunup bulunmadığına ilişkindir.

Daire, sanığın savunmalarında ileri sürdüğü hususların araştırılarak elde edilecek bilgiler doğrultusunda hüküm kurulması gerektiğini kabul ederken,

Başsavcılık, sanığın savunmalarında ileri sürdüğü hususların araştırılmasına gerek bulunmadığını ve izin tecavüzü suçunun bütün unsurları yönünden oluştuğunu ileri sürerek, Daire kararına itiraz etmiştir.

Dosyanın incelenmesinde, sanığın, 10.07.2009 tarihinde on beş gün süreli kanuni izne gönderildiği, birliğinin bulunduğu Şemdinli ile iznini geçireceği İstanbul-Gaziosmanpaşa arasında gidiş ve dönüş için toplam altı gün de yol süresi tanındığı, 13.07.2009 tarihinde saat 16.00da Elazığ Kabul ve Toplama Merkezi (KTM)nden ayrılması nedeniyle iznini bu tarihten itibaren kullanmaya başladığı, buna göre, 03.08.2009 tarihinde saat 16.00ya kadar birliğine katılması gerekirken, 18.08.2009 tarihinde saat 11.15te Elazığ KTMye katıldığı anlaşılmaktadır.

İzin tecavüzü suçunun düzenlendiği ASCKnın 66/1-b maddesinde, Kıtasından veya görevini yapmakta olduğu yerden izin, istirahat veya hava değişimi alarak ayrılanlardan, dönmeye mecbur bulundukları günden itibaren altı gün içerisinde özürsüz olarak gelmeyenlerin cezalandırılacağı hüküm altına alınmış olup, maddenin açık ifadesinden, kabul edilebilir bir özür nedeniyle birliğe zamanında katılma olanağının bulunmadığı hallerde sanığın suç işleme kastıyla hareket ettiğinden söz edilemeyecektir. Ancak, özür kavramı Kanunda tanımlanmamış olup, Askeri Yargıtayın yerleşik kararlarında, TSK İç Hizmet Yönetmeliğinin 57 ve 58inci maddelerinde sayılan ve bunlara benzerlik arz eden durumlar yasal ve geçerli özür olarak kabul edilmektedir. Sanık tarafından özür olarak ileri sürülen hususların, askerlik hizmetine üstün tutulabilir nitelikte bulunup bulunmadığı, beklenen bir durum olup olmadığı, aniden ortaya çıkıp çıkmadığı, sanığın özür nedeniyle ne kadar süreyle birliğinden ayrı kaldığı, birliğine katılmakta geciktiği süre içinde özür oluşturan hali gidermeye ve bir an önce birliğine katılmaya yönelik olarak ne gibi davranışlar sergilediği dikkate alınarak, her somut olayda sanığın suç işleme kastı ile hareket edip etmediğinin tartışılıp irdelenmesi, yapılacak