(353 S. K. m. 220, 240) (1632 S. K. m. 66, 73) (5237 S. K. m. 6, 7, 58, 62) (AYDK 13.11.2008 T. 2008/181 E. 2008/186 K.)

Daire ile Başsavcılık arasındaki uyuşmazlık, Askeri Mahkeme tarafından verilmiş olan mahkûmiyet hükmünün, 353 sayılı Kanun'un 220/2nci maddesi uyarınca bozularak, bizzat davanın esasına hükmedilmek suretiyle düzeltilmesinin gerekip gerekmediğine ilişkin bulunmaktadır.

Daire, yargılamanın yenilenmesi suretiyle verilmiş olan mahkûmiyet hükmünde, önceki mahkûmiyet hükmünün hükümsüzlüğüne karar verilmemiş olmasını bir eksiklik olarak kabul etmekle birlikte, bu eksikliğin hükmün esasına etkili olmadığı gerekçesiyle işaret etmekle yetinmiş ve mahkûmiyet hükmünün onanmasına karar vermiş iken,

Başsavcılık, bu eksikliğin hükmün esasına etkili bir hukuka aykırılık olduğu, mahkûmiyet hükmünün bozulması ve hukuka aykırılığın 353 sayılı Kanunun 220/2 ve 240ıncı maddeleri uyarınca, düzeltilerek onanması suretiyle giderilmesi gerektiği görüşündedir.

Dosyada mevcut kanıtlara göre, Gölcükteki birliğinde askerlik görevini yapmakta olan sanığın, 08.06.2008 tarihinde firar ettiği, 07.10.2008tarihinde İstanbulda Askeri İnzibat görevlilerine teslim olduğu, daha önce işlemiş olduğu firar suçundan dolayı hakkında kesinleşmiş ve infaz edilmiş bir mahkûmiyet hükmünün bulunduğu anlaşılmaktadır.

Bu eylemi nedeniyle açılan dava sonunda, Donanma Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 13.11.2008 tarihli ve 2008/921-667 sayılı hükmüyle, hükümlünün, 08.06.2008 - 07.10.2008 tarihleri arasında mükerrer firar suçunu işlediği kabul edilerek, ASCKnın 66/2-c ve TCKnın 62/1inci maddeleri uyarınca sonuç olarak bir yıl sekiz ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş, bu hüküm, taraflarca temyiz edilmemek suretiyle 21.11.2008 tarihi itibarıyla kesinleştirilmiştir.

Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun istikrar bulmuş kararlarıyla kabul edildiği üzere, ASCKnın tekerrürün uygulama esaslarını belirleyen 42nci maddesinin 01 Ocak 2009 tarihinden itibaren yürürlükten kalkmış olması ve ASCK kapsamında yer alan suçlar bakımından TCKnın 58inci maddesinin uygulanacak olması sebebiyle, 5252 sayılı Kanun'un 9/3 ve TCKnın 7/2nci maddesi hükümleri dikkate alınarak uyarlama yargılaması gereksinimi doğmuştur.

Askeri Mahkeme tarafından bu amaçla duruşmasız olarak yapılan yargılama sonunda verilmiş olan karar, bu yargılamanın duruşmalı yapılması gerektiği belirtilmek suretiyle, itiraz incelemesi sonunda Daire kararıyla kaldırılmış, bu arada sanığın,