(2709 S. K. m. 38) (1632 S. K. m. 15, 136) (477 S. K. m. 52) (5237 S. K. m. 7) (Türk Silahlı Kuvvetleri İç Hizmet Yönetmeliği m. 624, 626, 634, 635) (AYDK 23.10.2008 T. 2008/182 E. 2008/171 K.) (AYDK 21.10.2004 T. 2004/151 E. 2004/139 K.)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığın kabul edilen eyleminin nöbet sırasında işlenip işlenmediğine ve buna göre hangi suçu oluşturacağına ilişkin bulunmaktadır.

Daire, eylemin nöbet hizmeti bittikten sonra işlendiğini ve emre itaatsizlikte ısrar suçunu oluşturduğunu kabul etmişken, Başsavcılık,eylemin henüz nöbet hizmeti tamamlanmadan işlendiği ve unsurları itibarıyla zarara sebebiyet veren nöbet talimatına aykırı hareket etmek suçunun oluştuğu görüşündedir.

Uyuşmazlığın çözümü için öncelikle dava konusu olayın ortaya konması, daha sonra sanığın eylemini işlediği sırada Askeri Ceza Kanunu kapsamında nöbetçi olup olmadığının belirlenmesi gerekmektedir.

Dava Konusu Olay ve Kabul

Dosyada mevcut kanıtlara göre, askerlik görevini yapmakta olan sanığın, 24.08.2009 tarihinde, 18.30 - 20.30 saatleri arasında İNS Benzinlik Kule Nöbetçisi olarak görevli olduğu, Nöbet Özel Talimatına göre nöbet esnasında silahın yarım dolduruşta ve emniyette olması gerektiği, ayrıca sanığa daha önce tebliğ edilmiş olan emirlerle, Doldur - Boşalt istasyonu dışında doldurma ve boşaltma işlemi yapılmayacağı, emir verilmeden tam dolduruş yapılmayacağı ve yarım dolduruş halinde iken silahın daima emniyette bulundurulacağı hususlarının düzenlenmiş olduğu, nöbet bitiminde Koğuş Nöbetçi Onbaşısı olarak görevli olan Topçu Çvş. H.Ç. tarafından bir sonraki nöbetçilerle değişim yapıldıktan sonra, nöbet mahallinde bulunan iki adet sahte nöbetçi maketinin yedek mevzilere götürülmesinin gerektiği, sanıkla birlikte nöbetini devretmiş olan Topçu Er İ.A. ile Topçu Çvş. H.Ç.nin, bir adet maketi, birlikte güneydeki yedek kuleye, sanığın ise, yalnız olarak bir adet maketi kuzeydeki yedek kuleye yerleştirmek üzere ayrıldıkları, sanığın, aksi kanıtlanamayan beyanlarına göre, gittiği bölgenin karanlık olması sebebiyle korktuğu için silahına tam dolduruş yaptığı, nöbetçi maketlerinin konulmasından sonra sanıkla diğer nöbetçilerin buluşarak birlikte doldur boşalt istasyonuna gittikleri sırada, sanığın çapraz tutuşta ve namlusu aşağıya doğru olan silahını askı kayışından çekerek yukarıya doğru çekmek istediği sırada silahın bir el ateş aldığı anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlığın temel noktası, sanığın silahına tam dolduruş yaptığı ve emniyetini açtığı sırada nöbetçi sayılıp sayılmayacağıdır.

ASCKnın, Nöbetçi, karakol, devriyenin tarifi başlığı altındaki 15inci maddesinde:

1) Bu kanunun tatbikatında nöbetçi hazarda ve seferde emniyet, muhafaza, disiplin, tarassut maksatlarıyla silahlı olarak bir yere konulan ve muay