(5271 S. K. m. 63, 147, 307) (353 S. K. Ek. m. 1)

Daire ile Askeri Mahkeme arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, bozmaya uyan Askeri Mahkemenin, bozma kararında belirtilen bütün bozma sebeplerine göre işlem yapmasının gerekip gerekmediği ve sanıkların sorgularının usule uygun yapılıp yapılmadığına ilişkindir.

Daire, sanıklardan ikisinin sorgularının usulüne uygun yapılmadığını, ayrıca bozma kararına uyulduktan sonra, bozma kararında belirtilen bilirkişinin kovuşturma aşamasında dinlenilmesiyle ilgili bozma nedenine uyulmamasını usule aykırı kabul ederken,

Askeri Mahkeme, 31.03.2010 tarihli bozma kararında belirtilen hatalı/noksan hususlardan hatalı görülenlerin düzeltildiğini, noksanlıkların tamamlandığını, ancak bilirkişi dinlemeye gerek görülmediğini, sanıkların sorgularının hukuka uygun olarak yapıldığını kabul ederek, Dairenin 13.04.2011 tarihli ve 2011/359-353 sayılı bozma kararına direnerek, sanıklar hakkında beraat hükümleri vermiştir.

Beraat hükümlerinin direnme niteliğinde olduğu ve incelemenin Daireler Kurulunda yapılması gerektiği kabul edilerek, incelemeye geçilmiştir.

Dosyadaki delillerden, ... Ulş.Grnz.Hiz.Brl. mutfak bölümüne bağlı hamam kısmında çamaşırhane asıl sorumlusu olan mağdur P.Er C.K.nin, 19.05.2008 tarihinde .Bölüğünün çarşaflarını yıkadıktan sonra, sıkma işlemine geçtiği sırada çamaşır sıkma makinesinin dengeli dönmemesi üzerine stop düğmesine bastığı, ancak dönmeye devam eden makinenin kapağını açarak ıslak çamaşırları sol eliyle içeri ittirmeye çalıştığı esnada sol elinin bilek hizasından ıslak çarşaflara dolandığı ve bilek hizasından koptuğu, bu olay nedeniyle, şüpheliler ...Ulş. Grnz.Hiz.Bl.K. Hv.Svn.Ütğm. S.B. ile 05.05.2008 tarihine kadar Mutfak Kısım Komutanlığı yapan Tnk.Kd.Üçvş. F.A. ve 05.05.2008 tarihinden sonra Mutfak Kısım Komutanı olan Tnk.Kd.Çvş. A.A.nın çamaşırhanede mevcut çamaşır yıkama ve sıkma makinelerinin kapak emniyet sistemleri bozuk veya mevcut değil iken buna dair bir tedbir almamak ve bu eksikliği gidermemek suretiyle ihmal suretiyle görevi kötüye kullanmak suçunu işledikleri iddiasıyla haklarında, ASCK'nın 144üncü maddesi delaletiyle TCK'nın 257/2nci maddesi uyarınca ayrı ayrı cezalandırılmaları istemiyle kamu davaları açıldığı, sanıklar hakkında verilen beraat kararlarının, Askeri Yargıtay 1inci Dairesince bozulmaları üzerine, bozma kararına uyularak yeniden yapılan yargılama sonunda yine beraat kararları verildiği, bu kararların Askeri Yargıtay 1inci Dairesince tekrar usul yönünden bozulmaları üzerine, bozmaya uyulmayarak, Askeri Mahkemece sanıkların üzerlerine atılı ihmal suretiyle görevi kötüye kullanmak suçlarının unsurları itibarıyla oluşmadığı kabul edilerek, direnilmek suretiyle beraatlarına karar verildiği anlaşılmaktadır.

Dairenin bozma nedenlerinden birisi olan sanıklar Hv.Svn.Ütğm. S.B. ve Tnk.Kd.Üçvş. F.A.nın sorgularının usule uygun yapılıp yapılmadığının incelenmesi,

CMKnın, İfade ve sorgu tarzı başlıklı 147nci maddesi (1) Şüphelinin veya sanığın ifadesinin alınmasında veya sorguya çekilmesinde aşağıdaki hususlara uyulur:

a) Şüpheli veya sanığın kimliği saptanır. Şüpheli veya sanık, kimliğine ilişkin soruları doğru olarak cevaplandırmakla yükümlüdür.

b) Kendisine yüklenen suç anlatılır.

c) Müdafi seçme hakkının bulunduğu ve onun hukuki yardımından yararlanabileceği, müdafiin ifade veya sorgusunda hazır bulunabileceği, kendisine bildirilir. Müdafi seçecek durumda olmadığı ve bir müdafi yardımından faydalanmak istediği takdirde, kendisine baro tarafından bir müdafi görevlendirilir.

d) 95inci madde hükmü saklı kalmak üzere, yakalanan kişinin yakınlarından istediğine yakalandığı derhal bildirilir.

e) Yüklenen suç hakkında açıklamada bulunmamasının kanuni hakkı olduğu söylenir. ...,

Duruşmanın başlaması başlıklı 191inci maddesi, (1) Sanığın ve müdafiinin hazır bulunup bulunmadığı, çağrılmış tanık ve bilirkişilerin gelip gelmedikleri saptanarak duruşmaya başlanır. Sanık, duruşmaya bağsız olarak alınır. Mahkeme başkanı veya hakim, duruşmanın başladığını, iddianamenin kabulü kararını okuyarak açıklar.

(2) Tanıklar duruşma salonundan dışarı çıkarılırlar.

(3) Duruşmada, sırasıyla,

a) Sanığın açık kimliği saptanır, kişisel ve ekonomik durumu hakkında kendisinden bilgi alınır,

b) İddianame veya iddianame yerine geçen belge okunur,

c) Sanığa, yüklenen suç hakkında açıklamada bulunmamasının kanuni hakkı olduğu ve 147nci maddede belirtilen diğer hakları bildirilir,

d) Sanık açıklamada bulunmaya hazır olduğunu bildirdiğinde, usulüne göre sorgusu yapılır.,
Sanığın önceki ifadesinin okunması başlıklı 213üncü maddesi (1) Aralarında çelişki bulunması halinde, sanığın, hakim veya mahkeme huzurunda yaptığı açıklamalar ile Cumhuriyet savcısı tarafından alınan veya müdafiinin hazır bulunduğu kolluk ifadesine ilişkin tutanaklar duruşmada okunabilir. şeklindedir.

Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 28.06.2007 tarihli ve 2007/8783 sayılı kararında da belirtildiği üzere,

353 sayılı Kanunun 5530 sayılı Kanun ile değişik Ek 1inci maddesinin atıfta bulunduğu CMKnın İfade ve sorgunun tarzı başlıklı 147nci maddesi gereğince sanığın sorguya çekilmesi sırasında, yasada öngörülen diğer hususların yanında kendisine yüklenen suçun anlatılacağı, yüklenen suçla ilgili açıklamada bulunmamasının yasal hakkı olduğunun söyleneceği, şüpheden kurtulması için somut delillerin toplanmasını isteyebileceğinin hatırlatılacağı ve kendisi aleyhine var olan şüphe nedenlerini ortadan kaldırmak ve lehine olan hususları ileri sürmek olanağının tanınacağı hüküm altına alınmış, Duruşmanın başlaması başlıklı 191/3-c maddesinde, bu hakların sanığa bildirileceği ve hazır olduğunu beyan ettiğinde sorguya çekileceği vurgulanmış olup, aynı zamanda savunma yönü de bulunan sorguya çekilmenin sanık için bir hak niteliğinde bulunduğu kuşkusuzdur. Sorgu sırasında sanığın dava konusu edilen iddia ve eylemlerle ilgili olarak anlatabileceği tüm hususlara olanak sağlanması gerekmekte olduğu gibi, yüklenen suçla ilgili açıklamada bulunmama hakkını (susma hakkını) kullandığına ilişkin olarak açık bir beyanda bulunmamışsa, maddi olayın aydınlatılması açısından mahkeme veya hakim tarafından yöneltilecek sorularla d