(1632 S. K. m. 47, 62, 66, 73) (765 S. K. m. 2) (5275 S. K. m. 98, 99, 100)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan uyuşmazlık, Anayasa Mahkemesinin iptal kararı doğrultusunda yapılacak uyarlama yargılamasının, duruşma açılarak mı yoksa duruşma açılmadan mı yapılacağına ilişkindir.

Daire, silahların eşitliği sağlanması koşuluyla, uyarlama yargılamasının duruşma açılmaksızın yapılması gerektiğini kabul ederken,

Başsavcılık, uyarlama yargılamasında, hükümlü bakımından sübjektif şartların var olup olmadığının duruşma açılarak tespit edilmesi gerektiğini ileri sürerek, Daire kararına süresinde itiraz etmiştir.

Askeri Mahkemenin 13.04.2011 tarihli, 2011/352-110 Esas ve Karar sayılı hükümleriyle, hükümlünün,

a) 19.08.2010-30.08.2010 tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, ASCKnın 66/1-b, 73 ve TCKnın 62nci maddeleri gereğince beş ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

b) 13.12.2010-22.12.2010 tarihleri arasında firar suçunu işlediği kabul edilerek, ASCKnın 66/1-a, 73 ve TCKnın 62nci maddeleri gereğince beş ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği,

Bu hükümlerin, Askeri Yargıtay 4üncü Dairesinin 17.04.2012 tarihli, 2012/496-473 Esas ve Karar sayılı kararıyla onanmak suretiyle kesinleştiği,

Askeri Savcılığın 19.07.2012 tarihli, 2012/589- İlam sayılı yazısıyla, Anayasa Mahkemesinin 05.07.2012 tarihli, 2012/9-103 Esas ve Karar sayılı kararı ile, ASCKnın 47nci maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin, ASCKnın Ek 8inci maddesinin ve ASCKnın Ek 10uncu maddesinin ikinci fıkrasının, izin tecavüzü suçu yönünden Anayasaya aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmiş olması karşısında, infazın durdurulup durdurulmayacağı yönünde karar verilmesinin talep edildiği,

Askeri Mahkemenin 19.07.2012 tarihli, 2011/352 Esas ve 2012/493 Müt. Karar sayılı duruşmasız işlere ait kararı ile, izin tecavüzü ve firar suçlarından dolayı verilen beşer aylık hapis cezalarına ilişkin 13.04.2011 tarihli, 2011/352-110 Esas ve Karar sayılı gerekçeli hükmündeki, hükümlü hakkında firar suçu nedeniyle tesis olunan beş ay hapis cezasına ilişkin hükmün aynen infazına, izin tecavüzü suçu nedeniyle tesis olunan beş ay hapis cezasının infazının ise durdurulmasına karar verildiği,

Askeri Savcılığın, izin tecavüzü suçundan verilen beş aylık hapis cezası hakkında HAGB kararı verilmesinin uygun olduğu yönündeki 26.11.2012 tarihli ve 2011/352 İlm. sayılı yazılı mütalaası üzerine, Askeri Mahkemenin 18.01.2013 tarihli, 2011/352 Esas ve 2013/84 Müt. sayılı duruşmasız işlere ait kararıyla, hükümlünün, hapis cezasının seçenek yaptırımlara çevrilmesi, ertelenmesi ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi için gerekli objektif şartları taşımasına rağmen, sübjektif şartın mevcut olmadığı belirtilerek, Askeri Mahkemenin 13.04.2011 tarihli, 2011/352-110 Esas ve Karar sayılı izin tecavüzü suçundan verilmiş beş ay hapis cezasının infaz işlemelerinin devamına karar verildiği,

Yine, Askeri Savcılığın 04.01.2013 tarihli, 2013/253 İlm. sayılı yazısıyla, firar suçundan verilen beş aylık hapis cezasının infazının durdurulup durdurulmayacağı, uyarlama yargılamasının yapılıp yapılmayacağı hususunda bir karar verilmesinin talep edilmesi üzerine, Askeri Mahkemenin 05.02.2013 tarihli, 2011/352 Esas ve 2013/327 Müt. sayılı duruşmasız işlere ait kararıyla, hükümlünün, hapis cezasının seçenek yaptırımlara çevrilmesi, ertelenmesi ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi için gerekli objektif şartları taşımasına rağmen, sübjektif şartın mevcut olmadığı belirtilerek, Askeri Mahkemenin 13.04.2011 tarihli, 2011/352-110 Esas ve Karar sayılı firar suçundan verilmiş beş ay hapis cezasının infaz işlemlerinin devamına karar verildiği,

Anlaşılmıştır.

Anayasa Mahkemesinin 21.11.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan 05.07.2012 tarihli, 2012/9 Esas ve 2012/103 Karar sayılı kararıyla, ASCKnın 47nci maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin, Ek 8inci maddesinin ikinci fıkrasının Sırf askeri suçlar ile bu Kanun'un Üçüncü Babının Dördüncü Faslında yazılı suçlar hakkında kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile ... bölümünün ve Ek 10uncu maddesinin ikinci fıkrasının, izin tecavüzü suçu yönünden Anayasaya aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmiş olması nedeniyle hükümlü yönünden, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi veya kısa süreli hapis cezasının ertelenmesi ya da seçenek yaptırımlara çevrilmesi imkanı doğduğundan, hükümlü hakkında uyarlama yargılaması yapılması gerektiği kuşkusuzdur.

Kesinleşmiş mahkûmiyet hükmünde değişiklik (uyarlama) yargılaması, asıl ceza yargılamasının bütünüyle sonuçlanıp hükmün kesinleşmesinden sonra, ancak infazın tamamlanmasından önce yürürlüğe giren