(5237 S. K. m. 22, 89) (1632 S. K. m. 146) (765 S. K. m. 455, 459) (5271 S. K. m. 223)

Daire ile Askeri Mahkeme arasında ortaya çıkan uyuşmazlık, havalı tüfeğin, ASCKnın 146ncı maddesi kapsamında silah sayılıp sayılamayacağıdır.

Daire, havalı tüfeğin silah sayılması gerektiğini kabul ederek, düşme hükmünün bozulmasına karar verirken,

Askeri Mahkeme, havalı tüfeğin silah sayılamayacağını belirterek, düşme hükmüne ilişkin olarak, direnme kararı vermiştir.

Yapılan incelemede,

Sanığın, 15.08.2010 tarihinde, tim yakın emniyet görevine çıkmadan önce, Birlik içerisinde bulunan ağaçlık alanda, fırsat eğitimi kapsamında, bölüğe ait havalı tüfekle nişan alma biçimini gösterirken, havalı tüfeğe saçma yerleştirdikten sonra, yan tarafa doğru nişan alıp üç-dört kez atış yaptığı, silahtan çıkan saçmaların sekerek, yoldan geçmekte olan aracın kasasında oturmakta olan mağdur J.Komd.Er N. G.yi sağ göğüs altından, yolda yürümekte olan mağdur J.Ulş.Er Y. K.yi ise sağ bacak diz altından yaraladığı, bu yaralamaların basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek nitelikte olduğu, mağdurların, sanıktan şikayetçi olmadıkları, tüm dosya kapsamından maddi vakıa olarak anlaşılmaktadır.

Böylece, mağdurların yaralanmalarının mahiyeti dikkate alınarak, sanığın eylemleri TCKnın 89/1nci maddesi kapsamında taksirle yaralama suçunu oluşturmaktadır.

ASCKnın Başkasının yaralanmasına ve ölmesine sebep olanlar başlıklı 146ncı maddesi, Silahları ve cephanesi hakkında dikkatsizlik ve nizamlara ve emirlere ve talimatlara riayetsizlik dolayısı ile başkasının yaralanmasına veya ölmesine sebep olanlar hakkında TCKnın 455 ve 459uncu maddelerine göre ceza verilir hükmünü içermekte ise de,

Taksirle yaralamaya ilişkin 765 sayılı TCKnın 459uncu maddesinin karşılığı olan 5237 sayılı TCKnın 89uncu maddesi, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe girmiştir. 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun Yollamalar başlıklı 3ncü maddesinde, yürürlükten kaldırılan 765 sayılı Türk Ceza Kanununa yapılan yollamaların, 5237 sayılı Türk Ceza Kanununda bu hükümlerin karşılığını oluşturan maddelere yapılmış sayılacağı belirtilmiştir. Bu nedenle, taksirle yaralama suçu yönünden, artık atfın, TCKnın 89uncu maddesine yapıldığı kabul edilmelidir.

Taksirle yaralama suçunun, askeri suç olması için, sanığın olayda kullandığı ve Silahlı Kuvvetlerin kayıtlarında bulunan havalı tüfeğin, ASCKnın 146ncı maddesi kapsamında, silah sayılması gerekir. Kanunda, bu madde kapsamında nelerin silah sayılması gerektiği yönünde bir sayma yöntemi benimsenmediği gibi, bir kritere de yer verilmemiş, ancak, ASCKnın şerhinde, bu konuya Silahtan askeri silah maksuttur. Yani askeri mevzuata tevfikan taarruz ve müdafaaya yarayan ve bu maksatlarla kullanılan ve bir insanın vücudu üzerinde müessir filler yaparak ve eşyayı tahrip ederek harici tesirler yapan aletlerdir. şeklinde açıklama getirilmiştir ( Rıfat Taşkın, Askeri Ceza Kanunu Şerhi, 8.Baskı, Sayfa 240).

Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünün 23.03.2011 tarihli ve BLS.2011/1553 sayılı ekspertiz raporunda, somut olayda kullanılan 103 nu.lı sil