(2803 S. K. m. 3, 4, 7, 15) (5271 S. K. m. 7) (2802 S. K. m. 82) (668 S. KHK. m. 19)

Daire ile Askeri Mahkeme arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sübuta ilişkindir.

Daire, sanık J.Alb. N. K. ile diğer sanıklar Uzm.J.Çvş. C. Y. ile Uzm.J.Çvş. Ö. D.niın, katılanlar J.Bnb. Ş. Ü. ile J.Asb.Kd.Bçvş. İ. H. hakkındaki aynı yöndeki duyumlara istinaden, iddia edilen hususların doğru olup olmadığına ilişkin olarak, sanıklar Uzm.J.Çvş. C. Y. ve Uzm.J.Çvş. Ö. D. vasıtasıyla yapılan araştırma şeklindeki faaliyetin, katılanların amiri konumundaki sanık J.Alb. N. K.'nın İç Hizmet Kanun ve Yönetmeliği kapsamında yetkisi dahilinde olduğu, yapılan ya da yapılması istenilenin özel hayatın gizliliğine ilişkin düzenlemelere aykırı bir yönünün bulunmadığı ve tespitten ibaret olduğu, atılı suçun maddi unsurunu oluşturan görevin gereklerine aykırı davranış koşulunun sanıklar yönünden oluşmadığına, bu itibarla eylemlerinin, memuriyet görevini kötüye kullanmak suçuna vücut vermeyeceğine karar vermiş iken,

Askeri Mahkemece, İstihbarat Şubede görev yapan sanıklar Uzm.J.Çvş. C. Y. ile Uzm.J.Çvş. Ö. D.nin da istihbarat çalışmaları esnasında katılanlar hakkında kokain içenlerle düşüp kalktıkları, gazino ortamında oryantallerle birlikte vakit geçirdikleri ve evlerinde birlikte yaşadıkları şeklinde duyumlar aldıkları, sanıklar Uzm.J.Çvş. C. Y. ile Uzm.J.Çvş. Ö. D.nin bu duyumları İl Jandarma Komutanı olan sanık J.Alb. N. K. ile paylaştıkları, bunun üzerine sanık J.Alb. N. K.nın emri ile sanıklar Uzm.J.Çvş. C. Y. ve Uzm.J.Çvş. Ö. D.nin disiplin soruşturması olmadan katılanlar J.Bnb. Ş.Ü. ile J.Asb.Kd.Bçvş. İ. H. haklarında disiplin soruşturması varmış gibi bilgi toplama faaliyetleri yaptıkları, herhangi bir şekilde disiplin soruşturması yapıldığına ve sonlandırıldığına dair yazılı belge ya da tutanak olmadan katılanların soruşturulduğu, bu suretle sanıkların görevi kötüye kullanma suçunu işledikleri kabul edilerek, Daire kararına direnilmek suretiyle ayrı ayrı mahkûmiyet kararı verilmiştir.

Sanıklar hakkında, görevi kötüye kullanma suçunu işledikleri iddiasıyla açılan kamu davasında, Askeri Mahkemece, suçun maddi ve manevi unsurları itibariyle oluştuğu kabul edilerek, Daire kararına direnilmek suretiyle ayrı ayrı mahkûmiyet kararları verilmiş ve direnmeye konu çözümlenmesi gereken uyuşmazlık sübuta ilişkin olmakla birlikte,

Anayasanın Cumhuriyetin nitelikleri başlıklı 2nci maddesinde, Türkiye Cumhuriyetinin bir hukuk Devleti olduğu ifade edilmekte, Kanuni hâkim güvencesi başlıklı 37nci maddesi de, Hiç kimse kanunen tabi olduğu mahkemeden başka bir merci önüne çıkarılamaz hükmünü içermektedir.

Ceza yargılamasında hangi mahkemenin veya hâkimin, yargılamanın hangi aşamasında ne tür işlere bakacağını gösteren kurallara, görev kuralları denilmektedir.

Ceza yargılamasında mahkemelerin görevleri kanunlarla saptanmış ve görev kamu düzeni ile ilgili görülmüştür. Bu nedenle, Kanuni hâkim güvencesi ilkesi gözetilerek, görev konusu yargılamanın her hâl ve safhasında dikkate alınmakta, sanığın veya suçun askeri yargıya tabi olmadığının anlaşılması hâlinde, herhangi bir zamana bağlı kalınmaksızın görevsizlik kararı verilebilmektedir.

Bu kapsamda, CMKnın 7nci maddesinin, yenilenmesi mümkün olmayanlar dışında, görevli olmayan hâkim veya mahkemece yapılan işlemlerin hükümsüz olduğuna ilişkin hükmü de gözetildiğinde, sübuta ilişkin uyuşmazlığın, doğrudan kamu düzenini ilgilendiren görev konusunda önceliğe sahip olamayacağı açıktır.

Ülkemizde 15 Temmuz 2016 gecesi, TSK içerisinde örgütlenmiş olan bir grup tarafından demokratik anayasal düzeni cebir ve şiddet kullanarak ortadan kaldırma teşebbüsünde bulunulması üzerine,

Milli Güvenlik Kurulunun 20 Temmuz 2016 tarihli ve 498 sayılı tavsiye kararı ile, Anayasanın 120nci maddesi uyarınca hükümete olağanüstü hâl ilan edilmesi tavsiyesinde bulunulmuştur. Cumhurbaşkanı başkanlığında toplanan Bakanlar Kurulunca 20.7.2016 tarihinde, ülke genelinde 21.7.2016 Perşembe günü saat 01.00den itibaren doksan gün süreyle olağanüstü hâl ilan edilmesine karar verilmiştir. Anılan karar 21 Temmuz 2016 tarihli ve 29777 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.

Bu süreçte çıkarılan, 27 Temmuz 2016 tarihli ve 29783 sayılı Resmi Gazete (2.Mükerrer)de yayımlanarak yürürlüğe giren 25 Temmuz 2016 tarihli, 668 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınması Gereken Tedbirler ile Bazı Kurum ve Kuruluşlara Dair Düzenleme Yapılması Hakkındaki Kanun Hükmünde Kararname ile,

2803 sayılı Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Kanununda yapılan değişiklikler sonucu,

1) Tanım başlıklı 3üncü maddesi,Türkiye Cumhuriyeti Jandarması emniyet ve asayiş ile kamu düzeninin korunmasını sağlayan ve diğer kanun ve nizamların verdiği görevleri yerine getiren silahlı, askeri bir güvenlik ve kolluk kuvvetidir. şeklinde iken,

Türkiye Cumhuriyeti Jandarması, emniyet ve asayiş ile kamu düzeninin korunmasını sağlayan ve diğer kanunların verdiği görevleri yerine getiren silahlı genel kolluk kuvvetidir. şeklini almıştır.

2) Bağlılık başlıklı 4üncü maddesi, Jandarma Genel Komutanlığı, Türk Silahlı Kuvvetlerinin bir parçası olup, Silahlı Kuvvetlerle ilgili görevleri, eğitim ve öğrenim bakımından Genelkurmay Başkanlığına, emniyet ve asayiş işleriyle diğer görev ve hizmetlerin ifası yönünden İçişleri Bakanlığına bağlıdır. Ancak Jandarma Genel Komutanı, Bakana karşı sorumludur. şeklinde iken,

Jandarma Genel Komutanlığı İçişleri Bakanlığına bağlıdır. şeklini almıştır.

3) Jandarmanın genel olarak görevleri başlıklı 7nci maddesinin Askeri Görevleri başlıklı c bendi, Askeri kanun ve nizamların gereği görevlerle Genelkurmay Başkanlığınca verilen görevleri yapmak. şeklinde iken,

Kanunlarla verilen askeri hizmetleri yerine getirme