(1632 S. K. m. 3, 162, 165, 171) (477 S. K. m. 41) (211 S. K. m. 3, 118)
I- KONU: Disiplin amirlerinin astsubaylara, As. C.K.nun 171 nci maddesine ek cetvelde yazılı disiplin cezalarını verebileceklerine dair olan 2 nci Dairenin 16.9.1964 gün ve 1964/649-769 sayılı kararı ile aksi görüşü benimseyen 1 nci Dairenin 12.12.1962 gün ve 1962/3071-3353 sayılı kararı arasındaki aykırılığın, içtihatların birleştirilmesi suretiyle giderilmesi talebinden ibarettir.
II- İNCELEME: 1) 211 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri İç Hizmet Kanununun 3 ncü maddesi ile Astsubayların erat dışında ve erbaşlardan ayrı bir sınıf olarak vücut bulduğu, As. C.K.nun 171nci maddesi ve bağlı cetvel altındaki 4 no.lu bent sarahatine göre; aynı kanunun 165 nci maddesinde yazılı izinsizlik cezasının Astsubaylara verilemeyeceğine dair olan Askeri Yargıtay 1 nci Dairesinin 12.12.1962 gün ve 1962/3071-3353 sayılı kararı,
2) 5802 sayılı Astsubay Kanununun, As. C.K.nununa tadil eyleyemeyeceği ve As. C.K.nununa müsteniden Astsubaylara dahi Askeri Ceza Kanunundaki disiplin cezalarının verileceği hakkında Askeri Yargıtay 2 nci Dairesinin 16.9.1964 gün ve 1964/649-769 sayılı kararı,
3) Konu ile ilgili diğer mevzuat,
4) Raportör üyenin konuya ait muhtırası,
Okunup incelendi.
III- USÜL: Her iki daire kararı, mahiyet itibariyle farklı olayların incelenmesi sonucunda verilmiş ise de, As. C.K.nunun Astsubaylara disiplin cezası verilmesine dair olan hükümlerinin, 211 sayılı T.S.K.İç Hizmet Kanunu ile tadil edilip edilmediği hususundaki ayrı içtihatları ihtiva etmeleri sebebiyle, 127 sayılı kanunun 13 ncü maddesine göre, bu cihetten mevcut aykırı içtihatların birleştirilmesi gerektiği kararlaştırıldıktan sonra esasa geçildi:
IV- GEREKÇE: As.C.K.nunun yürürlüğe girdiği 1930 senesinde mer'i mevzuat hükümlerine göre erbaş denilen ve (Erat) dan sayılan Astsubaylar, Askeri Ceza Kanununa göre verilen ve uygulanan cezalar bakımından, bu kanunla subay ve Askeri Memurlardan farklı hükümlere tabi tutulmuş; bunların personel statülerinde değişiklik ve yenilik getiren müteaddit kanun ile Askeri Ceza Kanununun bu güne kadarki tadil kanunları bu farkı kaldırmamıştır. As. C.Kanununun bu hükümlerini sarih bir şekilde değiştiren bir kanun olmadıkça, personel statüleri değişmelerinin dikkate alınması ve ceza uygulamasının buna göre ayarlanması As. C.K.nunun sistematiğinin bozulması sonucunu doğurur ve sakıncalıdır.
"Kanunsuz suç ve ceza olmaz" kaidesi ceza mevzuatımızda en esaslı prensiplerdendir. Ceza kanunlarımızda suç unsurları ve cezaları sarih olarak tayin ve tadat edilmiş; bu cümleden olarak, hukuki tabirlerin ceza kanununun tatbikatında nazara alınacak şekilde özel tarifleri yapılmıştır. Bir tabirin ceza ve idari yönden anlam ve şumulü değişik olabilir. Mesela: Memurun Kanununda memurun anlam ve şumulü ile Ceza Kanunu tatbikatındaki memurun anlam ve şumulü tamamen farklı mahiyet arzetmektedir. Birçok askeri tabirler dahi İç Hizmet Kanununda yazılı olmasına rağmen, ceza tatbikatı bakımından nazarı itibara alınması icabeden şekilleriyle As. C.K.nununda ayrıca tarif edilmişlerdir. Bu cümleden olarak Askeri Şahısları gösteren ve bu arada eratı tarif eden Askeri Ceza Kanununun 3 ncü maddesinde Astsubaylar (Erat) tan sayılmışlardır.
Askeri Ceza Kanununun 162 nci maddesine göre, disiplin tecavüzünde bulunan veya kabahat teşkil eden fiilleri işleyen askeri şahısların amirleri tarafından, aynı kanunun 171 nci maddesine ek cetvelde gösterilen ve 165 nci maddede nevileri yazılı olan disiplin cezaları ile tecziye edilebilecekleri ve disiplin amirlerinin Askeri Ceza Kanununun tatbikatı bakımından erat deyimine dahil olan astsubaylara 165 nci maddede nevileri yazılı disiplin cezalarını verebilecekleri hukuki bir gerçek halinde görülmektedir. Nitekim 211 sayılı T.S.K.İç Hizmet Kanununun mer'iyetinden önce tamamen bu gerçeğe uygun şekilde, hiçbir tereddüde düşülmeden tatbikat yapılagelmiştir. Mezkür kanunun 3 ve 118 nci maddeleri ile astsubaylar her ne kadar erat tabirinin şumulü dışına çıkarılmışlarsa da; tamamen idari kanun vasfını haiz olan ve astsubayların personel statülerindeki değişikliği ihtiva eden İç Hizmet Kanununun mezkür hükümlerinin kendi sahasında hüküm ifade edeceği; 211 sayılı kanunun 118 nci maddesinde yazılı muhtelif kanunlarda mevcut erat tabirinin erbaş ve er olarak değiştirileceğine dair hükmün As.C.K.nununa teşmil edilemiyeceği; aksi takdirde Askeri Ceza Kanununun bir çok hükümlerinin işlemez hale geleceği neticesine varılmıştır.Disiplin Mahkemeleri Kuruluşu, Yargılama Usulü ve disiplin suç ve cezaları hakkındaki 477 sayılı kanunla da Askeri Ceza Kanununun 3, 165 ve 171 nci maddeleri tadil edilmemiş, bilakis 7 nci maddeye "......bu kanunda yazılı disiplin suçlarından dolayı disiplin amiri özel kanunlarda kendisine tanınan yetki içinde, oda veya göz hapsi verebileceği...." hususunun dercedilmesiyle, disiplin amirlerinin yetkisini gösteren As.C.K.nunun 171 nci maddesine atıf yapılmış ve bu maddenin değişikliğe uğramadığı teyiden kabul edilmiştir.
Askeri Ceza Kanununun 162 nci maddesiyle kabahat olarak tavsif edilen, aynı kanunun 18 nci maddesinde yazılı fiillerin hafif hallerinden bir kısmının, disiplin suçu adı altında 477 sayılı kanuna alınmış olması da, Askeri Ceza Kanununun mevzubahis hükümlerinin tamamen tadil edildiğini göstermez. Zira 162 nci maddede yazılı disiplin tecavüzleri ve disiplin suçu olarak alınmayan kabahatler sebebiyle, disiplin amirleri tarafından disiplin cezaları verilmesi halinde As. C.K.nunun ilgili hükümlerinin ve bu arada 3, 165 ve 171 nci maddelerinin uygulanmasına devam edilecektir.
477 sayılı kanunun 41 nci maddesi ile disiplin suçlarını işleyenlere üç günden iki aya kadar oda ve göz hapsi cezası tayin olunması ve 46 ncı maddesi ile de astsubaylara ve sivil personele göz hapsi cezasının verilebileceğinin kabul edilmesi, disiplin mahkemelerinin yetkisinin tayini maksadıyle, özel kanunla tesbit edilmiş özel bir ceza sistemi olduğundan, As. C.K.nunun disiplin cezaları ile ilgili hükümlerinin bu suretle tadil edilmiş olacağının düşünülemeyeceği de aşikar bir keyfiyettir.
V- SONUÇ: 211 ve 477 sayılı kanunlarla As. C.K.nunun 3, 162, 165 ve 171 nci maddelerinin değiştirilmemiş olduğuna ve As. C.K.nunun tatbikatında erat tabiri içerisinde mütelaa edilen astsubaylara disiplin amirleri tarafından bu kanunun 171 nci maddesine ek cetveldeki yetkiler dairesinde, 165 nci maddede yazılı disiplin cezalarının verilebileceğine; 1 ve 2 nci daireler kararları arasındaki aykırı içtihatların bu şekilde birleştirilmesine 28.04.1967 günü oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy