(926 S. K. m. 3, 38, 39, 85, 86) (Astsubay Sicil Yönetmeliği m. 5, 6, 14, 19)
Davacı vekili, terfide baraj sistemini getiren 3475 Sayılı Kanunun Anayasaya aykırı olduğu yolunda bir iddialarının olmadığını ancak Kd.Üçvş.lik rütbesinin bekleme süresi içersin de davacının değerlendirilmesinde ve 3475 Sayılı Kanun Hükümlerinin davacıya uygulanmasında mevzuata ve hukuka aykırılık bulunduğunu; özellikle 1 nci sicil üstü tarafından verilen sicillerin sübjektif, hatalı ve kasıtlı olduğunu; bu nedenlerle tesis edilen işlemin ve dayandığı sicillerin iptali gerektiğini iddia etmektedir.
Davanın esasına geçilmeden önce, 3475 Sayılı Kanunla getirilen terfi sisteminin genel hatları ile açıklanmasında yarar bulunmaktadır.
GETİRİLEN SİSTEMİN ESASI:
Kanunun amacı genel gerekçesinde; bazı rütbelerde sicil notu ortalaması %60 ve daha yukarısında gerçekleşen personelin bir üst rütbeye otomatik terfi etmelerini sağlayan önceki sistemden vazgeçilerek personeli yenilikleri takip etme, bilgilerini arttırma ve kendilerini yetiştirme konusunda gerekli duyarlık ve gayreti göstermeye sevk etmek; mesleklerinde bilgili, çalışkan niteliklere sahip subay ve astsubay yetişmesini, böylece hizmetin daha ehil ellerde yürütülmesini sağlamak için Yüksek Askeri Şuraca belirlenecek oranlar dahilinde bir üst rütbeye yükselmeyi öngören yeni bir sistem getirmek şeklinde açıklanmıştır.
Bu genel amaca ulaşılması için 3475 Sayılı Kanunla 926 Sayılı Kanunun bazı maddelerine ek fıkralar getirilmiş; bazı maddeleri yeniden düzenlenmiş bazı maddeleri ise değiştirilmiş bulunmaktadır.
926 Sayılı Kanunun 3 ncü maddesine eklenen (t) bendinde Terfide baraj sistemi: Terfi şartlarını haiz yüzbaşı, binbaşı ve yarbaylar ile kıdemli üstçavuşlardan sınıflarındaki yeterlik derecelerine ve bu kanundaki esaslara göre her yıl belirlenecek oranda barajı aşanların bir üst rütbeye yükselmelerini düzenleyen bir sistemdir.
(ü) bendinde baraj yüzde oranı: Terfide baraj sisteminin uygulanacağı subay ve astsubay rütbelerinde; bir üst rütbeye yükseltilmeyecek olan subay ve astsubay miktarını belirlemek üzere her yıl ve her rütbe için Yüksek Askeri Şuraca tesbit edilecek orandır.
(ü) bendinde baraj: rütbe ve sınıflara göre, yetersizlik nedeniyle ayırma işlemine tabi tutulacak subay ve astsubay sayısı çıkarıldıktan sonra, geriye kalan personel sayısının, baraj yüzdesi oranı ile çarpımından elde edilen miktardır.
(v) bendinde baraj uygulanmayacak sicil notu ortalaması:
1. mevcudu l kişi olan sınıflardaki bir subay ve astsubayın,
2. barajın: (1) den küçük bir rakam çıkması ve Yüksek Askeri Şuraca (1) olarak uygulanmasına karar verilmesi halinde baraj içinde kalacak subay ve astsubayların,
Terfi etmesine yeterli olacak nottur. Şeklinde tanımlanmıştır.
926 Sayılı Kanunun yeniden düzenlenen 39 ve 86 ncı maddelerine dayanarak, Yüksek Askeri Şura tarafından 1989 yılında uygulanmak üzere baraj oranlarının tüm rütbelerde %4, baraj uygulanmayacak sicil notu ortalamasının, sicil tam notunun 75 ve daha yukarı olarak tespiti; baraj miktarının bir ve daha yukarı tam sayılarda küsuratlı çıkması halinde üst tama çıkartılması 5 Aralık 1988 gün ve 2 sayılı kararla öngörülmüştür.
Bu hükümler ve Yüksek Askeri Şuranın kararı uyarınca 1989 yılı 30 Ağustos'unda terfi sırasına giren ve terfide baraj uygulanacak rütbelerde bulunan personel, kendi sınıfı içinde sicil notu ortalamasına göre yeterlik sıralamasına tabi tutulacak, sınıf mevcuduna, baraj yüzde oranının uygulanması ile çıkacak rakam açısından baraj içinde kalanlar terfi edemeyecek, baraj dışında kalanlardan diğer terfi koşullarını da haiz bulunanlar bir üst rütbeye yükselmiş olacaklardır (926 Sayılı Kanunun 3475 Sayılı Kanunla değişik 38 ve 85 nci maddeleri).
ESASIN İNCELENMESİ:
Davacı vekili esasen, davacının terfiini engelleyen ve terfi ettirilmeme işleminin hukuki sebebini oluşturan rütbe süresi içerisindeki, yönetmelik ve yasaya aykırı olarak düzenlenmiş sicillerin iptalini talep etmektedir. Terfiine esas olmak üzere davacının değerlendirilen sicilleri 1987, 1988, 1989 yıllarına ait olan sicillerdir. Dava dosyası, davacıya ait kıta ve Kuvvet Personel Başkanlığındaki özlük dosyaları ile sicil üst defterleri ve sicil belgelerinin incelenmesi sonucunda;
3 Kasım 1987-7 Ağustos 1988 tarihleri arasında Astsubay Orduevi Müdürlüğünde geçici görevle görevlendirilen davacının 1988 yılı sicilinin birinci üst olarak 39 ncu P.Tuğ.Kur.Bşk., II nci üst olarak 39 ncu P.Tug.K. ve III ncü Üst olarak da 6 ncı Kolordu Komutanı tarafından düzenlenmesi gerekirken, bu sicil dönemi içerisinde yeterli sürelerle birlikte çalışma imkanı bulamadığı Mayın Grup Komutanı ve onun sıralı üstlerince düzenlendiği görülmüştür. Bu husus, dairemizin bir ara kararı ile sorulması üzerine İskenderun Üst Komutanlığının 18 Mayıs 1990 tarih ve Per: 41221390/469 sayılı yazısı ile de teyit edildiğinden; TSK. Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 5, 6, 15 ve 19 ncu maddelerine aykırı olarak düzenlenmiş olan 1988 yılı sicilinin yetki bakımından sakat bulunduğu anlaşılarak iptali gerektiği sonucuna varılmıştır.
Yukarıda yapılan incelemeler ışığında, yetki yönünden sakat bulunduğu için 1988 yılı sicilinin iptalinin de terfii için yapılan yeterlik sıralamasında da 1987 ve 1989 yıllarına ait sicillerinin esas alınmasının gerektiği; bu yıllara ait siciller üzerinde yapılan incelemede ise; sicil notları, sicil notlarına göre saptanan not ortalamasının belirlenmesi ve yeterlik sıralamasındaki yerinin tespitinde herhangi bir hatanın bulunmadığı 1988 yılı sicili iptal edildikten sonra da yeterlik sırasındaki yerinin değişmediği; bu yıllara ait sicillerin yetkili ve sıralı sicil üstlerince düzenlendiği; bu konuda Astsubay Sicil Yönetmeliğinin ilgili hükümlerine, özellikle 4 ncü maddede dile getirilen tarafsızlıkla ve vicdanı kanaatle not takdir etme kuralına aykırılık hususunda herhangi bir olumsuz emareye, sicil üstlerinin indi ve sübjektif kanaatler ile yanlı davranarak düşük sicil verdiklerini gösteren bir bilgi ve belgeye rastlanmadığı; davacının bulunduğu rütbede sınıf mevcudunun 11 (onbir) kişi olduğu; geçerli sicil notları ortalamasına göre yapılan yeterlik sıralamasında 11 nci sırada yer aldığı ve sicil not ortalamasının %75'in altında gerçekleşerek baraj içinde kaldığı anlaşıldığından bir üst rütbeye yükseltilmemesi yolunda tesis edilen işlemde hukuka aykırı bir yön görülmemiştir.
Bu itibarla;
1. Davacının Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 5, 6, 14 ve 19 ncu maddelerine aykırı olarak düzenlenen, 1988 YILI SİCİLİNİN İPTALİNE,
2. 30 Ağustos 1988 tarihinde bir üst rütbeye terfi ettirilmeme işlemi tüm unsurlarıyla hukuka uyarlı bulunduğundan, yasal dayanağı bulunmayan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy