(926 S. K. m. 36, 38) (Gülhane Askeri Tıp Akademisi Yönetmeliği m. 131, 132, 136) (Subay Meslek Programları Yönetmeliği m. 3)
30 Ağustos 1985 tarihinde üsteğmen nasbedilen davacı tabip üsteğmenin 1987 yılında başlayıp, yapmakta olduğu kalp damar cerrahi ihtisasından, sevememesi ve başaramayacağını anlaması üzerine 14.4.1988 tarihinde ayrılmak istemini içeren dilekçeyi idareye verdiği profesörler kurulunca ayrılmasının olumlu karşılanması üzerine 6 ay kadar GATA' da kaldıktan sonra Samsun Sahra Sıhhiye Hizmet Okuluna atandığı bekleme süresinin dolduğu 30 Ağustos 1991 tarihinde ihtisasta gösterdiği başarısızlık gerekçe gösterilerek bekleme süresinin uzatılması suretiyle yüzbaşılık rütbesine terfi ettirilmemesi işleminin iptaline karar verilmesi istemiyle bu dava açılmış bulunmaktadır.
Subayların rütbe terfi koşulları ve esasları 926 Sayılı TSK Personel Kanununun 38 nci maddesinde düzenlenmiş bulunmaktadır. Bu madde hükmüne göre subaylar için rütbe terfi koşullarından bir tanesi de rütbeye mahsus bekleme süresini tamamlamış olmaktır. Bir başka deyişle yüzbaşılık rütbesine terfi edecek olan davacının bu rütbe için bekleme süresi altı (6) yıldır.
926 Sayılı Kanunun 36/b maddesi, Silahlı Kuvvetler hesabına veya izinli olarak yurt içinde veya yurt dışında her çeşit öğrenim kurs ve staja gönderilen subaylardan, öğrenim kurs veya stajlarını bu kanun hükümlerine göre hazırlanacak yönetmelikte gösterilen süre ve şartlar içinde bitiremeyen... yüksek okullar veya sınıf okulları yönetmeliklerine göre öğrencilikle ilişkileri kesilen devamsızlık, başarısızlık, uygunsuz hallerinden dolayı eğitimlerine son verilenlerin... öğrenim kurs veya stajda kaldıkları süreler kadar, bekleme süreleri uzatılır denilmektedir.
926 Sayılı Kanunun 36/c maddesi ise, Harp Akademileri tahsili sıhhi sebeplerle devamsızlık, yönetmelikte gösterilen nitelik isteyen kurslar ve 3 ay dahil daha az süreli kurslar için (b) bendi hükümleri uygulanmaz. hükmünü amirdir.
Ayrıca, GATA Yönetmeliğinin 132 nci maddesinde kendi istekleri ile ayrılmak için başvuranların uzmanlık öğrenimlerine son verilebileceği, aynı yönetmeliğin 136 ncı maddesinde ise bunlar hakkında 926 Sayılı Personel Kanunu hükümlerine göre nasıp düzeltilmesi işlemi yapılacağı hüküm altına alınmıştır.
1987-1988 Öğretim ve eğitim yılında davacının, GATA Kalp Damar Cerrahisi Kliniğinde, uzmanlık öğrenimine başladığı, 14.4.1988 tarihli ayrılma istemim içeren dilekçesinin GATA Profesörler Kurulunca incelenerek uygun görülmesi üzerine tıpta uzmanlık öğreniminden ayrıldığı, bu konuda taraflar arasında bir uyuşmazlık bulunmadığı görülmektedir.
Davalı idare, davacının durumunu 926 Sayılı Kanunun 36/b maddesi kapsamında değerlendirerek rütbe bekleme süresini kurs müddetince uzatmıştır. İşte uyuşmazlık konusu budur. Davalı ise gördüğü ihtisasın özel nitelik isteyen kurslar gibi değerlendirilmesi gerektiğinden, bahisle kendisi hakkında 36/b maddesinin uygulama olanağının olmadığı iddiasında bulunmaktadır.
926 Sayılı Kanunun 36/c maddesinde hükme bağlanan ve başarısızlık halinde aleyhe nasıp düzeltilmesi yapılamayacağı öngörülen kurslar yönetmelikte gösterilecek özel nitelik isteyen kurslar olup, bu kurslar Subay Meslek Programları Yönetmeliğine 4 Eylül 1973 tarihinde eklenen Ek 1 nci maddesinde pilot teğmen kursları, pilot kursu, pilotların ve uçuş ekibinin uçuş eğitimi ile ilgili tüm kursları, Deniz Havacılığı ile ilgili uçak ve helikopter uçuş kursları, paraşüt temel kursu, paraşütle atlama kursu, atlayıcı öğretmen kursu, komando kursu, komando ihtisas ve dağ kursu, savaş beden eğitimi kursu, EOD (Patlayıcı maddeleri zararsız hale getirme) kursları, denizaltı kursu, dalgıç kursu, kurbağa adam kursu, UOT (Su altı tahrip timi) kursu olarak teker teker sayılmak suretiyle gösterilmiş bulunmaktadır.
GATA Yönetmeliğinin Tıpta Uzmanlık Eğitim öğretim başlıklı 131 nci maddesinde de Tıpta Uzmanlık Eğitim ve Öğretimin tababet uzmanlık tüzüğü esasları doğrultusunda bu tüzüğün hak tanıdığı personele (tabip, diş tabibi, veteriner hekim, eczacı, biyolog ve kimyagerler) belirli alanlarda özel yetenek ve yetki kazandırmayı hedef aldığı açıkça ifade edilmektedir. Her ne kadar 926 Sayılı Kanunun 36/c maddesinin atıfta bulunduğu yönetmeliğin ek maddesinde sayılan kurslar içerisinde tıpta uzmanlık eğitimine yer verilmemiş ise de; bu ihtisasın özel nitelik ve beceri isteyen bir kurs niteliğinde olduğunu kabul etmek gerekir. Aksini söylemek eşyanın tabiatına aykırı düşer. Gerçekten anılan yönetmelik hükmü, bu uzmanlık alanlarının özel yetenek isteyen vasıflarını ortadan kaldıramaz. Kalp Damar Cerrahisi uzmanlık eğitiminin bir dalgıç kursundan daha az özel yeteneğe ihtiyaç göstereceğini iddia etmek gerçekle bağdaştırılması, mümkün olmayan bir iddiadan ibarettir.
926 Sayılı Kanunun Nasıp Düzeltilmesi başlıklı 36 ncı maddesinin (b) bendinde, rütbe bekleme süresinin uzatılması sebepleri arasında kendi isteğiyle öğrenimden ayrılma biçiminde, bir düzenlemeye yer verilmemiş bulunmaktadır. Bu husus GATA Yönetmeliğinin 136 ncı maddesinde düzenlenmiş ise de GATA Kanununda bu konuda bir hüküm ve atıf bulunmadığı, kanunda yer almayan bir rütbe bekleme süresinin uzatılması sebebinin yönetmelikle ihdas edilmesinin hukuka uygun olmadığı, öte yandan tıpta uzmanlık eğitiminin de Subay Meslek Programları, Yönetmeliğinde sayılan kurslar niteliğinde bulunduğu anlaşılmakla, davacı hakkında tesis olunan rütbe bekleme süresi uzatılarak 30 Ağustos 1991 tarihinde bir üst rütbeye terfi ettirilmeme işlemi sebep ve maksat yönlerinden hukuka aykırı bulunmaktadır.
Netice olarak yukarıda ayrıntılı olarak açıklandığı üzere davacının 30 Ağustos 1991 tarihinde bir üst rütbeye terfi ettirilmemesine ilişkin işlem hukuka ve mevzuata aykırı bulunduğundan yasal dayanaktan yoksun İŞLEMİN İPTALİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy