(926 S. K. m. 36) (1602 S. K. m. 21) (2709 S. K. m. 125)
Davacı 25 Aralık 1991 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; Gazi Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü işletme Ana Bilim Dalı, Muhasebe Finansman dalında Yüksek Lisans öğrenimini tamamlayarak diploma aldığını, 445 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile 926 sayılı Kanunun 36/d maddesindeki Yüksek Lisans kıdemi verilebilmesi için bu öğrenimin Genelkurmay Başkanlığının emir ve müsaadesiyle yapılması gerektiği şeklindeki koşulu kaldırdığından kendisine de yüksek lisans kıdemi verilmesi için başvuruda bulunduğunu ancak davalı idarece kıdem isteminin dayandığı öğrenimin 926 sayılı Kanunun 36/d madde ve fıkrasındaki değişiklikten önce tamamlanma olduğu, değişen hükmün değişikliğin yürürlüğe girmesinden sonra geçerli olacağı, gerekçesiyle reddedildiğini açıklayarak bu olumsuz işlemin hukuka aykırı olduğunu iddia ve iptalini talep etmiştir.
926 sayılı Kanunun TSK. Mensuplarına lisansüstü öğrenim nedeniyle kıdem verilebilmesi koşullarım düzenleyen 36/d maddesi, söz konusu öğrenimin ihtiyaç duyulan dalda ve Genel kurmay Başkanlığının emir ve müsaadesiyle yapılması koşullarının birlikte gerçekleşmesini ararken bu madde 26 Ağustos 1991 tarihli resmi gazetede yayınlanan 445 sayılı Kanun hükmünde kararname ile (3768 S.K.) Kuvvet Harp Akademileri öğrenimi tamamlayıp kurmaylığı onaylanan subaylara iki yıl, bunlardan Silahlı Kuvvetler Akademisinden mezun olanlara ayrıca bir yıl olmak üzere toplam üç yıl;
Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığı insan gücü temin ve yetiştirme planlarında belirtilecek ihtiyaç duyulan dallarda yüksek lisans (bilim uzmanlığı, yüksek mühendislik, master) öğrenimi yapanlara bir yıl, bunlardan doktora yapanlara bir yıl, doğrudan doktora yapanlara iki yıl, doçent olanlara ayrıca bir yıl olmak üzere toplam üç yıl;
Tıpta uzmanlık belgesi alanlara, diş tabipliğinde, veterinerlikte eczacılıkta uzman belgesi alanlara veya doktora yapanlara iki yıl, bunlardan doçent olanlara ayrıca bir yıl olmak üzere toplam üç yıl kıdem verilir şeklinde değiştirilmiş ve lisansüstü öğrenimi nedeniyle kıdem verilmesinde Genelkurmay Başkanlığının öğrenim izni vermesi koşulu kaldırılmıştır. Bu hale göre Lisansüstü öğrenimin Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığı insan gücü temin ve yetiştirme planlarında belirtilecek ihtiyaç duyulan dalda yapılması gerekli ve yeterli sayılmıştır.
Davacı Hv. Maliye sınıfına mensup subay olup Hv.K.K.nın davacının lisansüstü öğrenimini tamamladığı ve bu nedenle kıdem isteminde bulunduğu zamanı da kapsayan 19901995 dönemine ait insan gücü temin ve yetiştirme planında Maliye Sınıfı subaylar için ihtiyaç belirtilmediği ve kontenjan ayrılmadığı ara kararımıza verilen cevaptan ve gönderilen yükseklisans, yetiştirme planının incelenmesinden anlaşılmıştır. Bu durumda davacı açısından lisansüstü öğrenim kıdemi verilebilmesine dair 36/d maddesindeki koşulun gerçekleşmemiş olduğu sonucu çıkmaktadır.
İnsan gücü temin ve yetiştirme planlarının hazırlanmasında hangi dallarda lisansüstü öğrenim için ihtiyaç belirtileceği, hangi oranda kontenjan ayrılacağı konusu idarenin takdir alanına girmektedir. Bu yetkinin kamu yararına ters düşecek biçimde indi veya siyasi mülahazalarla kullanılmış olması dışında yargı denetimi bu yetkinin kaldırılması ve idari işlem niteliğinde karar verilmesi sonucunu doğurur ki bu tür bir yargı denetimi 1982 Anayasasının 125/4 ve 1602 sayılı AYİM Kanunun 21/2 madde ve fıkrasına aykırı düşer. Somut davada bahsi geçen planın kamu yararına ve sonuçta hukuka aykırı biçimde kişisel veya siyasi faktörler etkisinde hazırlandığına dair herhangi bir emare ve hatta bir iddia dahi varit değildir.
Yukarıda açıklanan nedenlerle hukuki dayanağı bulunmayan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy