(926 S. K. m. 68, 79, Ek. Geç. m. 63)
Davacı 9 Ağustos 1994 tarihinde AYİM. kayıtlarına geçen dava dilekçesinde özetle; Erciyes Üniversitesi Kayseri Meslek Yüksekokulu İşletme bölümünden 28 Eylül 1987 tarihinde mezun olduktan sonra, meslek yüksek okulu mezunu olarak açılan sınavı kazanmak suretiyle Güverte Astsubay Sınıf Okulunu kazanıp, bu okuldan 30 Ağustos 1989 tarihinde mezun olup, Astsubay Çavuş olarak nasbedildiğini, 926 sayılı kanunun ek geçici 63 ncü maddesi uyarınca intibakının yüksek öğrenim süresi dikkate alınarak yapılması gerekirken aksine tesis olunan işlemin iptaline karar verilmesini dava ve talep etmiştir.
Dosyadan 1987 yılında iki yıllık Kayseri Meslek Yüksek Okulunu bitiren ve 1989 yılında astsubay nasbedilen davacının, 926 sayılı kanunun ek geçici 63. maddesi gereğince bu iki yıllık öğrenim süresinin bekleme süresinden sayılmaması işleminin iptali istemiyle dava açtığı görülmektedir.
Daha evvel lise veya dengi okul mezunu olanlar arasından seçim yapılarak sınıf okuluna alınıp bir yıllık eğitim sonunda astsubay olarak nasbedilme şeklindeki uygulama, 2 Eylül 1993 gün ve 21686 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren 499 sayılı KHK. nin 11. maddesi ile 926 sayılı kanunun 68. maddesinde yapılan değişiklik ile yeni bir şekle kavuşturularak Genelkurmay Başkanlığınca tespit edilecek 'bazı fakülte, yüksek okul ve meslek yüksek: okulu mezunları da astsubay olarak alınmaya başlanmıştır.
Bu uygulama nedeniyle lise mezunu olarak astsubay olanlar ile fakülte veya yüksek okulunu bitirdikten sonra astsubay olanlar arasında ikinciler aleyhine adil olmayan bir durum ortaya yıkmış olacağından bunu önleme amacını güden yasa koyucu aynı KHK. nin 12. maddesi ile 926 sayılı kanunun 79. maddesini de değiştirerek bu durumda olan astsubayların astsubay sınıf okulundan fazla olarak geçen fakülte, yüksek okul veya meslek yüksek okullarındaki öğrenim sürelerinin (hazırlık sınıfı ve sınıfta kalınan süreler hariç) rütbe bekleme süresinden düşülmesini hükme bağlamıştır. Ancak her yasa kaide olarak yürürlüğe girdiği tarihten sonra tesis edilen işlemlere uygulana bileceğinden daha önce fakülte, yüksek okul veya meslek yüksek okulunu bitirerek astsubay olmuş bulunanların da bu olanaktan yararlanması arzu edilmiş ve de aynı KHK. nin 38. maddesi ile 926 sayılı kanuna eklenen ek geçici 63. maddede Bu Kanun Hükmünde Kararnamenin yürürlüğe girmesinden önce astsubay sınıf okulundan fazla süreli fakülte, yüksek okul veya meslek yüksek okullarını bitirerek astsubay nasbedilenlerin, hazırlık sınıfı ve sınıfta kalma süreleri hariç, sınıf okullarından fazla olarak okudukları eğitim süresi 3 yıla kadar (3. yıl dahil) rütbe bekleme sürelerinden düşülür şeklinde bir düzenleme yapılmıştır.
Davalı idare davacının bu hükümden yararlanabilmesi için astsubaylığa geçtiği şurada yüksek okul mezunu olduğunu idareye bildirmesi gerektiğini ifadeyle bunun bildirilmemiş olması nedeniyle istemi reddetmiştir.
Anılan maddedeki düzenleme ile astsubay olmadan evvel fakülte ve yüksek okul bitirmiş olanların diğer astsubaylara göre eğitimde geçen fazla süreleri nedeniyle mesleğe girişleri geciktiğinden, örneğin liseden aynı yıl mezun olan ve mezun olduğu yıl astsubay sınıf okuluna giderek bir yıl sonra astsubay olan bir kişi ile mezun olduğu yıl fakülte veya yüksek okula gidip orayı bitirdikten sonra sınıf okuluna giden ve buradaki bir yıllık eğitim sonunda astsubay olan kişi arasında rütbe ve kıdem yönünden ikinciler aleyhine meydana gelen durumun düzeltilmesi amacı güdülmüş olup, ayrık tutulması istenen husus ise, astsubay olduktan sonra fakülte veya yüksek okulu bitirenlerin bu hükümden yararlanamamasıdır. Zina astsubaylığa geçtikten sonra yüksek okulu bitiren kişi ile aynı zamanda astsubaylığa geçmiş olup, yüksek okul bitirmemiş olanlar aralar aynı rütbe ve kıdemi muhafaza etmektedirler. Bunun dışında ek geçici 63. madde hükmünden yararlanmak için astsubaylığa geçişte fakülte veya yüksek okul mezunu olduğunun idareye (bildirilmiş olup olmamasına bir önemi bulunmamaktadır. Esasen davacının astsubaylığa geçtiği 1989 yılında fakülte veya yüksek okul mezunu olduğunu saklaması için de bir sebep yoktur.
Ancak anılan madde hükmünün 928 sayılı kanunun 68. maddesini değiştiren 499 sayılı KHK. nin 12. maddesi ile birlikte değerlendirmek doğru sonuca varmak takımından zorunludur. Anılan madde herhangi bir fakülte veya yüksek okul mezununun astsubaylığa geçirileceği belirtilmemiş, hizmetin gereklerine uygun nitelikte elemanların seçilip alınabilmesi amacıyla Genelkurmay Başkanlığınca tespit edilecek fakülte ve yüksek okullar mezunlarının alınabileceği ifade edilmiştir. O halde ek geçici 63. maddeden istifade edebilecek olan astsubayların tespitinde de bitirdiği fakülte veya yüksek okulun Genelkurmay Başkanlığınca tespit edilmiş olan okullardan olması koşulu aranmalıdır. Aksi halde yapılan fazla öğrenimin hizmete yansıması ve idarenin bu nedenle bir yararının olması düşünülemez, idari hizmete yansımayan bu öğretim nedeniyle hizmete geç başlamış olan astsubayın rütbe ve kıdem bakımından uğradığı gecikmenin idare tarafından karşılanması da söz konusu olamaz. Dava konusu olayda idare bu konuda bir itirazda bulunmadığına göre davacının bitirdiği okulun Genelkurmay Başkanlığınca tespit edilen okullardan olduğu anlaşılmaktadır.
Netice olarak yukarıda ayrıntılı olarak açıklandığı üzere, astsubaylığa geçmeden önce mezun olduğu iki yıllık yüksek öğrenim süresi dikkate alınarak intibakının ek geçici 63 ncü madde uyarınca yapılması gerekirken aksine tesis olunan işlemin İPTALİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy