(3269 S. K. m. 12) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 13)
Davacı, 3.3.1997 tarihinde AYİM. kayıtlarına geçen dava dilekçesinde özetle; 3.9.1992 tarihinde noterde sözleşme yaparak 23.P.Tug.Kh.BI.de Jeneratör operatörü Uz.Çvş. olarak göreve başladığını, 6.1.1997 tarihine kadar görevini başarı ile yaptığını, 18.10.1996 tarihine kadar yazılı veya sözlü herhangi bir ikaz ve disiplin cezası almadığını, Eylül 1996 tarihinde şartlı olarak lojmana girdiğini, oturduğu dairenin altında emekli olan Tug. K.nı, onun altında da Tug.K.Yrd.nın oturduğunu, 18.10.1996 tarihinde yapılan denetlemede Bl.Astsubayının emri ile yangın söndürücülerin kontrol formlarını tamamlamadığı için dolayı sözlü veya yazılı savunması dahi alınmadan kendisine 4 gün izinsizlik cezası verildiğini, 22 Kasımda nöbetçi iken evinde kalan başörtülü komşusu giderken Tug.K.Yrd. ile karşılaştığını, bunun üzerine kendisini ikaz ettiğini ve uzman çavuşların lojmanına misafir gelmesini yasakladığını, bunu müteakiben değişik bahanelerle savunması alınarak 21 gün izinsizlik cezası verildiğini, cezanın infazını müteakip izne giderken 6 gün izinsizlik cezası verildiğini, bu cezaların kendisini TSK. nden ayırmak için kasıtlı olarak ayarlandığını, 6.1.1997 tarihinde de sözleşmesinin feshedilerek aynı gün ilişiğinin kesildiğini belirterek, fesih işlemine esas alınan cezaların amaç ve maksat yönlerinden sakat ve kasıtlı, fesih işleminin de aynı nedenlerle sakatlıkla malûl olduğunu ifade ile, hakkında tesis edilen sözleşmenin feshi işleminin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 12.md. 2.fıkrasında Görevde başarısız olanlarla, kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir.; 3.fıkrasında da Görevde başarısız olma, göreve intibak edememe ve kendilerinden istifade edilmeme halleri ve bunlara yapılacak işlemler, çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. hükmü yeralmakta, Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13.md.si 2. fıkrasında Görevde başarısız olanlar ile kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir 4, 3. fıkrasının 5. bendinde de, Disiplin amirlerinden bir yıl içinde toplan 30 gün ve daha fazla hürriyeti bağlayıcı disiplin cezası alanların sözleşmeleri feshedilmek suretiyle TSK.den ilişikleri kesilir hükmüne yer verilmekte, yine Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13. maddesinin 4.fıkrasında da bağımsız tugay... komutanlarınca sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişikleri kesilir.' denilmektedir.
Dava dosyası ve dosyada mevcut belgelerin incelenmesinde; 23.P.Tug.Kh.BI. de Jeneratör operatörü olarak görevli olan davacının, değişik disiplin amirleri tarafından 10.10.1996-24.12.1996 tarihleri arasında toplam 31 gün izinsizlik cezası ile cezalandırıldığı, bilahare 23.P.Tug. Komutan Yardımcılığının 6.1.1997 tarih ve MRKŞ: 4030-1-97/7 sayılı fesih emriyle Uzman Erbaş Yönergesinin 2 nci Bölüm, 4 ncü madde, a fıkrası, 4 ncü bendi uyarınca sözleşmesinin 6.1.1997 tarihinden geçerli olarak feshedildiği, fesih emrinin kendisine tebliğine müteakip aynı gün TSK. den ilişiğinin kesildiği açıkça anlaşılmıştır.
Yukarıda belirtilen hususlar, mevzuat ve açıklamalar muvacehesinde yapılan incelemede; Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13. maddesinin 4. fıkrası gereğince en az Tugay Komutanlıklarınca kişinin sözleşmesinin feshedilmesinin gerektiği, oysa olayımızda davacının sözleşmesinin 23.P.Tuğ. Komutan yardımcısı sıfatı ile Albay rütbesinde bir amir tarafından feshedildiği, bu nedenle işlemin yetki unsuru yönünden sakat olduğu, ayrıca Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13. md. si 3. fıkrasının 5. bendinde de, Disiplin amirlerinden bir yıl içinde toplam 30 gün ve daha fazla hürriyeti bağlayıcı disiplin cezası alanların sözleşmeleri feshedileceğinden sözedildiği, oysa As. C.K.nununda hürriyeti bağlayıcı cezalar, ağır hapis, hapis ve kısa hapis cezası olarak belirtilmiş olup, niteliği ve infaz şekli nazara alındığında izinsizlik cezası hürriyeti bağlayıcı ceza niteliğinde olamayacağından, işlemin sebep unsuru yönünden de sakat olduğu sonucuna varılmıştır.
Tüm dosya kapsamı ve yukarıda yapılan açıklamalar muvacehesinde; yetki ve sebep unsurları yönünden hukuka aykırı olarak tesis edilen sözleşmenin feshedilmesi İŞLEMİNİN İPTALİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy