(3269 S. K. m. 10) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 13, 17)
Davacı vekili, 4.8.1997 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin Eylül 1996- Nisan 1997 tarihleri arasında 23 gün yatarak tedavi gördüğünü, toplam olarak da kendisine 37 gün istirahat verildiğini, Uzman Erbaş Kanunun 10.maddesinin ...uzman erbaşların hava değişimi süresinin toplamı bir yıl içerisinde 2 ayı geçemez. Tedavi ve hava değişimi süresi 2 ayı geçenlerin TSK. leri ile ilişikleri kesilir. hükmüne amir olduğunu, dolayısı ile yasal mevzuatın bir yıl içerisindeki 2 ayı geçen hava değişimi ve tedavi süresini esas aldığını, istirahat ve hava değişimi hususlarının ayrı ayrı yasal düzenlemeler olduğunu, Uzman Erbaş Kanunun 10.maddesinde tariflenen hava değişimi ile müvekkiline ayrı ayrı dönemlerde tek tabipçe verilen toplam 37 gün istirahatın aynı şey olmadığını yasa koyucunun 24 günü aşan ve As. Hast. Sıhhi Kurulunca verilen hava değişimi sürelerini esas aldığını, kanundaki tariflemenin de bu doğrultuda olduğunu, yasanın açık hükmüne rağmen 23 günlük tedavi müddeti haricindeki 37 günlük istirahat süresinin hava değişimi olarak nitelendirilmesinin hukuka aykırı bir uygulama olduğu belirtilerek, sebep, konu ve maksat yönlerinden hukuka aykırı bulunan TSK. den ilişiğinin kesilmesi işleminin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyası ve dosyada mevcut belgelerin incelenmesinde; 8.6.1993 tarihinde 8.Ana Jet Üs K.lığı emrinde Uzman Çavuş olarak göreve başlayan davacının, 6.10.1993 tarihinde 2 gün, 8.11.1993 tarihinde 7 gün, 7.12.1993 tarihinde 5 gün, 29.12.1993 tarihinde 5 gün, 30.5.1994 tarihinde 3 gün, 28.7.1994 tarihinde 7 gün, 5.9.1994 tarihinde 20 gün, 4.8.1995 tarihinde 2 gün, 8.8.1995 tarihinde 2 gün, 23.8.1995 tarihinde 3 gün, 13.5.1996 tarihinde 10 gün, 12.9.1996 tarihinde 7 gün, 9.10.1996 tarihinde 20 gün, 17.4.1997 tarihinde 10 gün, olmak üzere istirahat raporları aldığı, 24.3.1997 tarihinde yattığı GATA Hastanesinden 17.4.1996 tarihinde taburcu edildiği, bunun üzerine 8 nci Ana Jet Üs Komutanlığının 5.6.1997 tarih ve Per:7200-63-97/İşl. Ks.898 sayılı emri ile davacının bir yıl içinde iki aydan fazla istirahat kullandığından 3269 S.K.10.md.si gereğince sözleşmesinin feshedildiği açık bir şekilde anlaşılmıştır.
Konuyla ilgili olarak 3269 S.K.10.md. sinin 1.fıkrasında, ... uzman erbaşların hava değişimi süresinin toplamı bir yıl içinde 2 ayı geçemez. Tedavi ve hava değişimi süresi 2 ayı geçenlerin Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Bunlardan barışta ve savaşta görev esnasında veya görev dışında görevlerinden dolayı bir saldırıya veya kazaya uğrayan veya bir meslek hastalığına yakalananların, iyileşinceye kadar ilişikleri kesilmez, izinli sayılırlar.... denilmekte, Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 17.maddesinde de benzer hükümler yer almaktadır. Yönetmeliğin 13.md.si 3.fıkrasının 2 numaralı bendinde de, 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 uncu maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların, ... bağımsız tugay, tümen (deniz ve hava eşidi) komutanlarınca veya eşidi kurum amirlerince; ordu kolordu (deniz ve hava eşidi) doğrudan bağlı birlikleri ile eşidi kurum amirlikleri için kurmay başkanlarınca ve Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı, Sahil Güvenlik Komutanlığı, Milli Savunma Bakanlığı ve Genelkurmay Başkanlığı doğrudan bağlı birlikleri için Personel Başkanlarınca sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişikleri kesilir denilmektedir.
Yukarıdaki açıklamalar ve belirtilen mevzuat ışığında davacının durumu incelendiğinde; 8.6.1993 tarihinde uzman çavuş olarak görev başlayan davacının, en son kademe ilerlemesi yaptığı 8.6.1996 tarihinden itibaren bir yıl içerisinde, 12.9.1996 tarihinde 7 gün, 9.10.1996 tarihinde 20 gün, 17.4.1996 tarihinde 10 gün, olmak üzere toplam olarak 37 gün istirahat kullandığı, , 24.3.1997 tarihinde yattığı GATA Hastanesinden 17.4.1996 tarihinde taburcu edildiği ve bu suretle hastanede yatarak tedavi gördüğü sürenin de 25 gün olduğu, bu şekilde hesaplanan tedavi ve istirahat süresinin 2 ayı aştığı ve bu tedavi ve istirahatine mesnet teşkil eden rahatsızlığın, barışta ve savaşta görev esnasında veya görev dışında görevlerinden dolayı bir saldırıya veya kazaya uğramaktan veya bir meslek hastalığından kaynaklanmadığı anlaşıldığından, 3269 S.K.10.md. sinin ve Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 17.ve 13.md. lerinin açık hükmü karşısında fesih işleminin belirtilen mevzuat hükümlerine uygun olduğu hüküm ve sonucuna varılmıştır.
Davacı vekili her ne kadar Uzman Erbaş Kanunun 10. maddesinde tariflenen hava değişimi ile müvekkiline ayrı ayrı dönemlerde tek tabipçe verilen toplam 37 gün istirahatin aynı şey olmadığını yasa koyucunun 24 günü aşan ve Askeri Hastane Sıhhi Kurulunca verilen hava değişimi sürelerini esas aldığını ileri sürmüş ise de; 3269 sayılı Kanunun 10. maddesi ile Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 17. maddesinde tedavi ve hava değişimi inden söz edilmiş olmakla beraber, 3269 sayılı kanunun 19. maddesine istinaden çıkartılan Uzman Erbaş Yönetmeliğinin, sözleşmenin fesih sebeplerini düzenleyen 13.maddesinin 2.fıkrasında, Görevde başarısız olanlar ile kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişkileri kesilir, denilmesi, konuyla doğrudan ilgili olan 3.fıkrasının 2 numaralı bendinde de, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunun 10.maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeni ile kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların, ...TSK. den ilişiğinin kesileceğinden söz edilmiş olması, genel olarak uzman erbaşların istihdam edilmelerindeki amaç ve uzman erbaşların statüsü nazara alındığında, Mahkememizce getirilen hukuki düzenleme ile kanun koyucunun, tedavi ve sıhhi izin sürelerinin uzaması nedeni ile kendilerinden verimli bir şekilde istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların statüsüne son vermeyi amaçladığı, Kanun ve Yönetmelikte belirtilen tedavi ve hava değişimi inden maksadın tedavi ve sıhhi izin süresini kapsadığı sonucuna varılarak, davacı vekilinin bu yoldaki iddiasına itibar edilmemiştir.
Açıklanan nedenlerle yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy