(926 S. K. m. 85, 92) (Astsubay Sicil Yönetmeliği m. 35)
Davacı 01.08.1997 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1984 neşetli Astsubay olarak mezun olduğunu, 1987 yılında Astsubay Kd Çavuş rütbesine yükseltildiğini, bu tarihten itibaren bir kısım olaylar nedeniyle terfi ettirilmediğini, ancak 1995 yılında üstçavuş rütbesine nasbedildiğini, bu beş yıllık geç terfi ettirilmesine sebep olan idari ve yargısal hükümlerin lehine uygulanması halinde TSK. Personel Kanununun 85/a maddesi uyarınca 30.08.1997 tarihi itibariyle Kd. Üstçavuşluğunun onanması gerektiğini, ancak terfi edemeyerek 7/2 derece ve kademesinden 7/3 kademesine ilerletildiğinin tarafına 15.07.1997 tarihinde tebliğ edildiğini, üstçavuş rütbesine 1995 yılında nasbedildiğinden 2/3 yeterli sicil alması halinde 30.08.1997 tarihinde kıdemli üstçavuşluğunun onanması gerekirken kademe ilerlemesi yaptırıldığını, 1984 neşetli emsali astsubayların şu anda Başçavuş rütbesinde ve 5/1 den 5/2 kademesine ilerlediklerini, bu durumunun maaş ve özlük haklarının eksik ödenmesine neden olduğunu, lehine olan hükümler uygulanarak nasıp düzeltilmesi yoluna gidilmesi gerekirken bu yapılmayarak kademe ilerlemesi işlemi tesis edildiğini, böylece 30.08.1997 tarihinde kıdemli üstçavuşluğunun onanmamasına ilişkin işlemin iptaline karar verilmesini dava ve talep etmiştir.
Davacı J. Astsb. Üçvş. ............ün 28.07.1997 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1984 yılında Astsubay olarak mezun olduktan sonra 1987 yılında Astsb. Kd. Çvş. rütbesine terfi ettiğini, bu tarihten itibaren bir kısım olaylar nedeniyle terfi ettirilmeyerek 1995 yılında üstçavuş rütbesine nasbedildiğini ve geç terfi ettirilmesine sebep olan idari ve yargı işlemlerinden lehine olan hükümlerin uygulanması halinde, TSK. Personel Kanununun 85/a bendi uyarınca 30.08.1997 tarihinde Kd. Üstçavuş rütbesine terfi ettirilmesi gerekirken terfi ettirilmeyerek sadece kademe ilerlemesine tabi tutulmasının yanlış bir işlem olduğunu belirterek işlem hakkında öncelikle yürütmenin durdurulması ve iptali talebiyle bu davayı açtığı, AYİM. Nöbetçi dairesinin 27.08.1997 gün ve 1997/72 Esas nolu kararıyla da yürütmenin durdurulması talebinin reddedildiği görülmektedir.
926 Sayılı TSK. Personel Kanununun 85 nci maddesinde astsubayların terfi şartları şu şekilde belirtilmiştir.
a - Rütbeye mahsus bekleme süresini tamamlamış olmak,
b - Rütbeye mahsus normal bekleme süresinin üçte ikisi oranında; kıdem alanlardan astsubay çavuş, astsubay kıdemli çavuş, astsubay üstçavuş ve astsubay kıdemli üstçavuş rütbelerinde en az bir yıllık, diğer rütbelerde fiili bekleme süresinin üçte ikisi oranında ..... yıllık sicili bulunmak,
c - Üst rütbe kadrosunda açık bulunmak, şartlarını taşıyan astsubaylardan,
2 nci fıkra a bendinin 2 nolu alt bendine göre, Baraj uygulanmayan rütbelerde sicil notu ortalaması, sicil tam notunun % 60 veya daha yukarısı olanlar bir üst rütbeye terfi ettirilirler.
Aynı Kanunun 92 nci maddesine göre de; rütbe terfi edemeyen astsubaylardan;
a) Astsubay çavuş ve astsubay kıdemli çavuşların tamamı,
b) Sicil notu ortalaması, sicil tam notunun % 50 (dahil) den fazla ve % 60 dan az olan üstçavuş - başçavuşlar,
Hizmete devam ettirildikleri sürece rütbe terfi şartlarını haiz olmak kaydıyla sonraki yıllarda o yıl terfi sırasına girenlerle birlikte 85 nci madde esaslarına göre, yeniden terfi işlemine tabi tutulurlar.
Terfi edenlerin yeni rütbelerindeki bekleme süresinin başlangıcı rütbeye nasıp tarihidir. Bunlar yükseldikleri yeni rütbelerinin bekleme süresine tabiidirler.
Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 35 nci maddesine göre de; kısa hapis cezası, tecil edilen, tedbire veya para cezasına çevrilenler hariç olmak üzere astsubayların;
a - Şahsi hürriyeti bağlayıcı cezaya mahkumiyetleri halinde, infaz süresi de dikkate alınarak, gözaltı, tutukluluk ve hükümlülükte geçen süreleri,
b - Açığı gerektiren bir suçtan mahkumiyet halinde açıkta geçen süreleri,
c - Firar veya izin tecavüzünde bulundukları, askeri mahkeme kararı ile sabit olanların firarda veya izin tecavüzünde geçen sürelere, kıdemlerinden düşülür.
Bu işlem; firar, izin tecavüzü veya açıkta geçen süreler bakımından hükmün kesinleşmesini; şahsi hürriyeti bağlayıcı cezalar (gözaltında, tutuklulukta ve hükümlülükte geçen süreler) bakımından ise, infaz süresi de dikkate alınarak, cezanın kısmen veya tamamen infazını müteakip son rütbeye nasıp tarihinin aleyhlerine düzeltilmesi suretiyle derhal yapılır.
Ancak eski rütbede yapılan bu aleyhe nasıp düzeltilmesi ile bu astsubay bulunduğu rütbeye yükselme tarihinden sonra terfi edecek duruma düşerse, bu takdirde de infazın bulunduğu rütbeye, yükselme tarihinden artan kısım, yeni rütbe tarihinin düzeltilmesi suretiyle nazarı itibara alınır.
Dava dosyasında bulunan bilgiler ile davacıya ait özlük ve sicil dosyalarının incelenmesinde; davacının 30.08.1984 tarihinde J. Astsubay Çvş. rütbesiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinde göreve başladığı ve 1987 yılında Astsubay Kıdemli Çavuşluğunun onandığı, 1990 yılında üstçavuş rütbesine terfi etmesi gerekirken edemediği, zira 1988 yılı sicilinin sicil tam notunun % 60ı civarında olması, 1989 yılı ve 1990 yılı ve sicillerinin ise sicil tam notunun % 60ının epeyce altında gerçekleşmesi nedeniyle 3 yıllık bekleme süresi içerisindeki sicil not ortalamasının, sicil tam notunun % 60ının altında gerçekleştiği ve 926 Sayılı Kanunun astsubayların terfi şartlarını düzenleyen 85 nci maddesinde düzenlenen sicil notu ortalamasının sicil tam notunun % 60 veya yukarısında olmak koşulunun gerçekleşmediği anlaşılmaktadır. Müteakip yıllardaki sicilinin sicil tam notunun % 60ı civarında ve 1992 yılı sicilinin de sicil tam notunun % 60 ının altında gerçekleşmesi nedeniyle bu yıllardaki sicillerin ortalamasıyla da üstçavuş rütbesine terfi edebilecek duruma gelmediği görülmektedir. Bu arada Elazığ 8 nci Kor. K.lığı Askeri Savcılığınca emre itaatsizlikte ısrar suçu nedeniyle açılan kamu davasında netice olarak 5 gün hapis cezası ile mahkum edilmesi ve 27 gün açıkta kalması nedeniyle toplam 32 gün süre İçişleri Bakanlığının 05.02.1993 tarihli onayı ile ve 926 Sayılı Kanunun 36 ncı maddesi ile, Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 35 nci maddeleri uyarınca kıdeminden indirilerek 30.08.1987 olan Astsubay Kıdemli Çavuşluk nasıp tarihinin 01.10.1987 tarihine getirildiği, ayrıca Isparta 58 nci Er.Eğt.Tüm.K.lığı Askeri Savcılığınca emre itaatsizlikte ısrar ve amire hakaret suçları nedeniyle hakkında açılan kamu davası sonucunda netice olarak 5 ay 5 gün hapis cezası alması ve cezasının infaz edilmesi nedeniyle toplam 113 günlük süre İçişleri Bakanının 10.09.1994 tarihli onayı ile ve yine 926 Sayılı Kanunun 36 ve Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 35 nci maddeleri uyarınca kıdeminden indirilerek 01.10.1987 olan Astsubay Kıdemli Çavuşluk nasıp tarihinin 22.01.1988 tarihine getirildiği görülmektedir.
Yukarıda ifade edilen olumsuz siciller nedeniyle sicil tam notunun % 60ının altında olan siciller ve askeri mahkemelerden 2 defa emre itaatsizlikte ısrar ve 1 kez de amire hakaret suçlarından aldığı mahkumiyetler neticesi bir üst rütbeye terfi edemeyen davacı 1993 - 1994 ve 1995 sicil yıllarından aldığı sicil notlarıyla, terfi esaslarının düzenlendiği 926 sayılı Kanunun 85 nci maddesindeki sicil notu ortalamasının sicil tam notunun % 60ın üzerinde olma şartının gerçekleştirmesi nedeniyle ancak 30.08.1995 yılında üstçavuş rütbesine terfi edebildiği anlaşılmaktadır. Bu durumda 926 Sayılı Kanunun 92 nci madde 3 ncü fıkrasındaki Terfi edenlerin yeni rütbelerindeki bekleme süresinin başlangıcı rütbeye nasıp tarihidir, bunlar yükseldikleri yeni rütbelerin bekleme süresine tabiidir. hükmü gereğince davacının Kd. Üstçavuşluğa yükselme tarihi tüm şartların gerçekleşmesi durumunda 30.08.1998 dir.
Davacıya menfi olarak verilen 1987 - 1989 - 1990 - 1992 sicillerinin irdelenmesinde ise verilen sicillerin Astsubay Sicil Yönetmeliğine uygun olduğu ve hepsinin de birden fazla belge ile belgelendirildiği, zaten davacının mesleğe girdiği günden beri cezasız ve vukuatsız geçen bir döneminin olmadığı görülmektedir. Dolayısıyla davalı idare tarafından tesis edilen işlemde, ilgili yasal düzenlemelere ve hukuka aykırı bir hususun varlığına rastlanmamıştır.
Netice olarak, yukarıda ayrıntılı olarak açıklandığı üzere 30.08.1995 tarihinde Astsubay Üstçavuşluğa yükselen davacının 30.08.1998 tarihinde yasanın aradığı koşulları taşıması halinde astsubay üstçavuşluğunun onanması gerekeceğinden 30.08.1997 tarihinde astsubay kıdemli üstçavuşluğunun onanmaması işlemi hukuka uygun bulunduğundan yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy