(926 S. K. m. 38)
Davacı, 22.9.1997 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1994-1996 yıllarında J.Gn.K.lığı Hrk.Bşk.lığı Snr.ve Kaç.Şb.Prj.Sb.olarak görev yaptığı dönemde I.sicil üstü olarak görev yapan subayın, hizmet nedeniyle kendisinin ön plâna çıkmasından kaynaklanan mağduriyet nedeniyle, kendisine sicil safahatıyla bağdaşmayacak şekilde düşük sicil verdiğini, bu sicilin düşük verilmesi nedeniyle 30.8.1997 tarihinde binbaşılık terfii için üstün başarı kıdeminden yararlandırılmadığını, oysa meslek yaşamı boyunca hiç disiplin cezası almayıp pek çok takdirinin bulunduğunu, OHAL bölgesinde yaralandığını, başarılı çalışmalarından dolayı üstün cesaret ve feragat madalyası için teklif edildiğini belirterek; 1995 sicil yılında I. sicil üstünce düzenlenen sicil ile 30.8.1997 tarihinde binbaşılık terfii için üstün başarı kıdeminden yararlandırılmamasına ilişkin işlemin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyası, Başsavcılıkça celbedilen davacıya ait özlük ve sicil dosyalarıyla, ara kararımız uyarınca J.Gn. K.lığınca gönderilen 1995 yılı üstün başarı kıdemi verilmek suretiyle binbaşılık rütbesine yükseltilmeye esas muharip ve yardımcı sınıf subaylara ilişkin Üstün Başarılı Personel Sıralama Formu nun müştereken incelenmesinde; 30.8.1993 tarihinde yüzbaşılığa terfi eden ve jandarma sınıfında olan davacının, 30.8.1997 tarihi itibariyle üstün başarı kıdemine esas olarak değerlendirmeye alındığı, bu dönem içinde dört sicilinin (1994 sicil yılında kursta olduğu için bu yıl sicili düzenlenmemiştir) bulunduğu, bu dört sicilinin her birinin sicil tam notunun % 95i ve yukarısı düzeyde olduğu, değerlendirme sonunda davacının Üstün Başarılı Personel Sıralama Formunda yer almasına karşın, J.Gn. Komutanınca listede 1 nci sırada yer alan yüzbaşının üstün başarı kıdeminden yararlandırıldığı ve binbaşılığa terfi ettirildiği, 30.8.1997 tarihi itibariyle binbaşılığa terfi edemediğini anlayan davacının, üstün başarı kıdeminden yararlandırılmama işlemi ile 1995 yılı I.sicil üstünce verilen sicilin iptali istemiyle 22.9.1997 tarihinde AYİMde bu davayı açtığı anlaşılmaktadır.
Dava konusu hem sicil iptali, hem de üstün başarı kıdeminden yararlandırılmama işleminin iptali istemi olduğundan; öncelikle sicil iptaline ilişkin dava inceleme konusu yapılacaktır.
Davacının iptalini istediği 1995 sicil yılında davacıya J.Gn.K.lığı Asy.Şb.Md.olan I.sicil üstünce pekiyi düzeyde sicil takdir edildiği ve son derece müspet yazılı kanaat belirtildiği, II.sicil üstünce de aynı şekilde pekiyi düzeyde sicil verilip olumlu yazılı kanaat belirtildiği, davacının 1984-1994 yılları sicillerinin de pekiyi düzeyde bir seyir izlediği, diğer sicil yıllarında davacıya 1993 sicil yılında I.sicil üstünce verilen sicilden daha düşük sicillerin mevcut olduğu, dava dilekçesinde davacının öne sürdüğü sübjektiflik iddialarının takdir edilen sicile ve kanaate yansımaması ve aksine yüksek düzeyde sicil verilmesi karşısında, 1995 sicil yılında I.sicil üstünce verilen sicilin Subay Sicil Yönetmeliği hükümlerine uygun, tam bir tarafsızlık ve vicdani kanaatle takdir edilmiş objektif bir sicil mesabesinde olduğu kanaatine ulaşılmış ve bu sicilin iptaline ilişkin istemin reddi yoluna gidilmiştir.
Davanın üstün başarı kıdemi verilmemesine ilişkin bölümüne gelince:
926 Sayılı TSK. Personel Kanununun 38/c maddesinde üstün başarılı yüzbaşı ve binbaşıların terfi esasları düzenlenmekte ve Yüzbaşı ve binbaşıların bu rütbelerine ait bekleme sürelerinin bitiminden bir yıl önce bu rütbelere ait her yıl ki sicil notu, sicil tam notunun % 95 ve daha yukarısı olanlar sicil notu ortalaması en üstün olandan başlanarak rütbelerine göre kendi sınıfları içerisinde ayrı ayrı sıralanırlar. Bu şekilde sıralanan subaylardan, sicil notu ortalaması en üstün olanlardan başlanmak suretiyle Kuvvet Komutanı veya Jandarma Genel Komutanınca uygun görülenler, kendi sınıf mevcudunun muharip sınıflar için %4ü, yardımcı sınıflar için %2si oranında bir üst rütbeye yükseltilebilirler... denilmekte; 38 nci maddenin son fıkrasında ise, ...üstün başarı sebebiyle terfi usul ve şartları Subay Sicil Yönetmeliğinde gösterilir. hükmü yer almaktadır.
Yasanın öngördüğü düzenleyici tasarruf, Subay Sicil Yönetmeliğinin Ek 2 nci maddesinin (a) bendi ile öngörülmüş olup; son olarak 1.10.1992 tarihli Resmi Gazete ile yapılan düzenleme ile bu konudaki ayrıntılı usul ve esaslar belirlenmiş bulunmaktadır. Kapsamlı ve ayrıntılı bir şekilde düzenlenen söz konusu yönetmelik hükmü gereğince, üstün başarı nedeniyle terfi usul ve şartları şu şekilde düzenlenmiştir:
- Yüzbaşı ve binbaşıların rütbelerine ait bekleme sürelerinin bitiminden bir yıl önce bulunmak,
- Bu rütbelere ait her yıl ki sicil notu, sicil tam notunun %95 ve daha yukarısı bulunmak,
- Bu rütbelerde en az iki ayrı I.ve II. sicil üstünden sicil notu almış olmak,
- Muharip sınıf yüzbaşılar ve kurmay yüzbaşılardan bu rütbelerinde bekledikleri sürenin 1/3ü kadar veya daha fazla kıta görevi yapmış olmak, koşullarını sağlayanlar belirlenecek ve bu subaylar sicil notu ortalaması, en üstün olandan başlanarak rütbelerine göre kendi sınıfları içerisinde; kurmay subaylar sınıflarına bakılmaksızın kendi aralarında, muharip sınıflarda mevcudu 24 ve daha az olan sınıflar, yardımcı sınıflarda mevcudu 49 ve daha az olan sınıflar, sınıflarına bakılmaksızın birleştirilerek sıralanacaklardır.
Bu şekilde sıralanan subaylardan sicil notu ortalaması en üstün olanlardan başlanmak suretiyle Kuvvet Komutanı ve Jandarma Genel Komutanınca uygun görülenler kendi sınıf mevcudunun; muharip sınıf ve kurmaylar için % 4ü, yardımcı sınıflar için %2si oranında bir üst rütbeye yükseltilebileceklerdir. Ancak, mevcudunun az oluşu nedeniyle birleştirilmek suretiyle değerlendirilen sınıflarda, sıralama sonucunda aynı sınıftan birden fazla personelin kontenjana girmesi halinde, bu sınıftan sadece bir personel üstün başarı nedeniyle bir üst rütbeye yükseltilebilir. Kontenjanın geri kalan kısmı ile sıralamadaki sıraya göre diğer sınıflarda kullanılabilecektir.
Mevcutlarının az oluşu nedeniyle birleştirilmek suretiyle değerlendirilen sınıflardan toplam mevcudun, muharip sınıflar için %4ü, yardımcı sınıflar için %2si bir tam sayının altında küsuratlı çıkması halinde, bu sayı bir tam sayıya tamamlanarak dikkate alınabilecektir.
Üstün başarı nedeniyle üst rütbeye yükseltilmede, rütbe bekleme süresinin tamamını bilfiil Kıta Komutanlığı görevi yaparak geçirenler veya OHAL bölgesinde görev yapan ve şerit rozet, madalya veya ödül ile taltif edilen personele Kuvvet Komutanı veya Jandarma Genel Komutanınca öncelik verilebilecektir.
Sicil notu ortalaması aynı olanların kendi aralarındaki öncelik sırası, bilfiil Kıta Komutanlığı görevi fazla olana, bunda eşitlik olması halinde kıdem sıra kitabında önde olana göre belirlenecektir.
Muharip sınıflarda %4, yardımcı sınıflarda %2 oranının tam sayı çıkmaması halinde, küsuratın üst tama çevrilmesi, Kuvvet Komutanı ve Jandarma Genel Komutanınca sınıf özellikleri ve hizmet ihtiyacı dikkate alınarak tespit edilecektir.
Kuvvet Komutanları ve Jandarma Genel Komutanı, yukarıdaki esaslara göre sıralanmış olan subaylardan disiplin amirlerince veya mahkemelerce cezalandırılmış olan subayları seçmeyebileceklerdir.
Üstün başarı nedeniyle terfi, yüzbaşı ve binbaşı rütbelerinde birer defa olmak üzere, en fazla iki kez yararlanılabilen bir terfi şeklidir.
Belirtilen söz konusu yönetmelik hükmünün, yasanın öngördüğü amaçların gerçekleştirilmesine ve kamu yararını sağlamaya yönelik, objektif ve eşitliğe aykırılık unsurlarını içermeyen bir düzenleyici tasarruf olduğu anlaşılmaktadır.
Bu mevzuat hükümlerinden sonra dava konusu olayın değerlendirmesine gelince:
1995 terfi yılında J. Gn. K.lığında Muharip Sınıf Yüzbaşılara ait Üstün Başarılı Personel Sıralama Formuna göre, jandarma sınıfı yüzbaşı mevcudu 44 olup, % 4 kontenjanına göre (1.76) sayısı çıkmaktadır. J. Gn. Komutanı, haiz olduğu yetkiye dayanarak, çıkan rakamı üst tama iblağ etmemiş ve böylelikle kontenjan (1) kişi olarak belirlenmiştir. Bu kontenjana göre yapılan sıralamada ise davacının 4 ncü sırada yer aldığı, ilk üç sıradaki jandarma yüzbaşıların sicil notu ortalamasının davacıdan daha yüksek olduğu, davacının (12) takdiri olmasına rağmen, Jandarma Genel Komutanınca üstün başarı kıdemi verilmek suretiyle binbaşılığa terfi ettirilen (1) nci sıradaki jandarma yüzbaşının (19) takdir ve ödülünün mevcut bulunduğu, dolayısıyla J.Gn. K.nın bu konudaki takdirini tamamen mevzuat hükümlerine ve hizmet gereklerine uygun şekilde listede birinci sıradaki subayı seçmek suretiyle kullandığı, davacının üstün başarı kıdeminden yararlandırılmaması işleminde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığı kanaatine ulaşıldığından; bu konudaki davanın da reddi yoluna gidilmiştir.
Açıklanan nedenlerle; yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy