(926 S. K. m. 128) (5434 S. K. m. 47)
Davacı, 13 Mayıs 1998 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; rahatsızlığı nedeniyle başvuruda bulunduğu GATA Sıhhi Kurulu tarafından Portal Hipertansiyon teşhisiyle 29.12.1994 tarihinde 2 ay, 14.4.1995 tarihinde 6 ay, 1.11.1995 tarihinde 4 ay, 13.3.1996 tarihinde 6 ay, 2.10.1996 tarihinde 3 ay, 23.1.1.1997 tarihinde 5 ay olmak üzere yüzbaşı rütbesinde 6 ay 16 gün, binbaşı rütbesinde 19 ay 14 gün istirahat kullandırıldıktan sonra, 25.7.1997 tarihinde TSK.nde göre yapamaz raporu ile taburcu edildiğini, TSK. Mensuplarının Sıhhi Muayeneleri Talimatının (160-1) 19 ncu maddesi gereğince raporların onayı için yetkili makamlara gönderilmesi gerektiğini, TSK.nde göre yapamaz kararlı raporların onayının MSB.lığınca yapıldığını, bu onaya 90 gün içerisinde itiraz edebildiğini (160-1/m.21, 22), kendisi hakkında düzenlenen rapor birliğine ulaşmadığından, onay tarihi ve raporun içeriğini bilmesinin mümkün olmadığını, ancak emeklilik için yapılan yazışmalardan anladığına göre bu sürenin geçtiği kanaatine ulaştığını, Emekli Sandığı Genel Müdürlüğünce kendisine gönderilen yazıda, Portal Hipertansiyon teşhisinin 926 Sayılı Kanunun 128 nci maddesi (b) fıkrası kapsamına girdiğini 3 yıllık olarak uygulanacak sıhhi izin süresini doldurmadığının bildirildiğini, 926 Sayılı Kanununun 128 nci maddesinin sıhhi izin sürelerini içerdiğini, anılan hükmün (a) maddesi barışta ve savaşta hizmet yapamayacak şekilde hastalanan subaylar ve astsubayların hastalıkları geçici ise veya geçici olup sekel bırakan hastalıklardan ise, aynı rütbede ay ve gün hesabı ile her çeşit hastalıklar için toplam olarak ve fiilen iki yılı geçmemek üzere (Hastanelerde geçen teşhis ve tedai süreleri hariç) nekahat tedaisi, istirahat ve hava değişimi işlemine tabi tutulduklarını, bunlar hakkındaki raporların sağlık kurulunca verileceğini, kanser, verem, akıl ve ruh hastalıkları gibi uzun süreli bir tedaiye ihtiyaç gösteren hastalığa yakalananların, sağlık kurulları raporlarında gösterilecek lüzum üzerine, aynı rütbede toplam olarak ve fiilen üç yılı geçmemek koşuluyla tedai, istirahat veya hava değişimine tabi tutulacaklarını, hastalığının üç yıllık tedavi süresine girmekle birlikte bu süreyi kullanmadığı gibi, ayrıca aynı rütbede iki yıl uygulanması gereken sürenin de 19 ay 14 gün olarak kullanıldığını, binbaşı rütbesinde üçüncü yılını 30.8.1998 tarihinde doldurmakta olduğunu, bu tarihe kadar olan dört aylık süreyi kullanmadan emeklilik işleminin yapılması halinde, maddi ve manevi, ek gösterge, kademe ilerlemesi gibi birçok kaybının olacağını, böylece TSK.nde göre yapamaz kararı verilen Portal Hipertansiyon hastalığının 926 Sayılı Kanunun 128 nci maddesi (b) fıkrası kapsamına girmesi ve üç yıllık sıhhi izin süresi tamamlandıktan sonra değerlendirme yapılması gerekirken, adi malûl olarak emekli edilmesine dair alınan kararın iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Dosyadan, Portal Hipertansiyon teşhisi ile yüzbaşı rütbesinde altı ay onaltı gün, binbaşı rütbesinde ise ondokuz ay ondört gün istirahat kullandıktan sonra, 25.7.1997 tarihinde TSK.nde göre yapamaz raporu ile taburcu edilip bilahare adi malûl olarak emekliye sek edildiği, hastalığı nedeniyle toplam üç yıl ve aynı rütbede de iki yıl istirahat ve hava değişimi kullanmasının gerekmesine rağmen, bu sürelerin beklenmediği, binbaşı rütbesinde üçüncü yılını doldurmasına dört aylık bir zaman kala malûlen emekli edilmesi nedeniyle, aylık bakımından birçok kaybının olacağını belirterek, emeklilik işleminin iptaline karar verilmesi istemiyle işbu davayı açtığı anlaşılmaktadır.
Bilindiği gibi, 926 Sayılı TSK. Personel Kanununun sıhhi izin süreleri ile ilgili düzenlemeler getiren 128 nci maddesi ile; a) Barışta ve savaşta hizmet yapamayacak şekilde hastalanan subaylar ve astsubaylar, hastalıkları geçici ise veya geçici olup sekel bırakan hastalıklardan ise, aynı rütbede ay ve gün hesabı ile her çeşit hastalıkları için toplam olarak ve fiilen iki yılı geçmemek üzere (Hastanelerde geçen tedavi ve teşhis süreleri hariç) nekahet tedaisi, istirahat ve hava değişimi işlemine tabi tutulurlar. Bu gibiler hakkında raporlar sağlık kurulunca verilir. b) Kanser, verem, akıl ve ruh hastalıkları gibi uzun süreli bir tedaiye ihtiyaç gösteren hastalığa yakalananlar, sağlık kurulları raporlarında gösterilecek lüzum üzerine, aynı rütbede toplam olarak ve fiilen üç yılı geçmemek şartıyla tedai, istirahat veya hava değişimine tabi tutulabilirler şeklinde hüküm getirildiği anlaşılmaktadır.
Malûliyet ile ilgili düzenlemelerin getirildiği 5434 Sayılı Kanunun 47 nci maddesinde ise; vazifelerini yapamayacak derecede hastalığa uğrayanlardan hastalıkları kanunlarında tayin edilen müddetlerden fazla devam edenlerin, hastalıklarının mahiyetlerine ve doğuş sebeplerine göre adi veya vazife malûlü sayılacakları belirtilmiştir.
Davada çözüme kavuşması gereken sorunun, bir kimse hakkında adi veya vazife malûlü işlemi yapılabilmesi için, 926 Sayılı Kanunda belirtilen sürelerin sonuna kadar beklenip beklenmeyeceği sorusuna verilecek yanıtın cevabında aramak gerekmektedir.
Davacı; Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığının 29.12.1994 gün ve 7857 numaralı sağlık raporu ile 2 ay, Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığının 14.4.1995 gün ve 2480 numaralı sağlık raporu ile 6 ay, Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığının 1.11.1995 gün ve 6775 numaralı sağlık raporu ile 4 ay, Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığının 13.3.1996 gün ve 1492 numaralı sağlık raporu ile 6 ay, Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığının 2.10.1996 gün ve 6206 numaralı sağlık raporu ile 3 ay, Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığının 23.1.1997 gün ve 487 numaralı sağlık raporu ile 5 ay olmak üzere toplam 26 ay istirahat almıştır.
Bu istirahatların 30.8.1995 tarihinden öncesi Kıdemli Yüzbaşı rütbesinde 6 ay 16 gün, Binbaşı rütbesinde ise 19 ay 14 gün olduğu görülmektedir.
Davacı hakkında Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığının 25.7.1997 gün ve 4690 numaralı sağlık raporu ile Portal Hipertansiyon teşhisiyle D/45 F 9 Türk Silahlı Kuvvetlerinde göre yapamaz raporu erilmiş bulunmaktadır.
Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Muayene Yönergesi MY 33-2(A) birinci bölüm 3 ncü madde (o) fıkrası 2 nci bendinde ve yukarıda değinilen 926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 128 nci madde (b) fıkrasında sağlık izin süreleri belirtilmektedir. Buna göre; her tür tüberküloz, kanser, kötü huylu tümörler ve ruh hastalıkları için 3 yıla kadar sıhhi izin süresi, bunun dışındaki hastalıklar için ise 2 yıla kadardır.
Gülhane Askeri Tıp Akademisi Sağlık Kurulunca düzenlenen 25.7.1997 tarih ve 4690 sayılı son raporda, davacıda rastlanan hastalığın Portal Hipertansiyon olduğu, 926 Sayılı Kanunun 128 nci maddesi (b) fıkrası kapsamına girdiği, bu rapora göre adi malûl olduğuna karar verilen D/45 F.9 Türk Silahlı Kuvvetlerinde göre yapamaz içerikli raporun davacı tarafından itiraz edilmemesi üzerine, Kara Kuvvetleri Komutanlığının 11 Kasım 1997 gün ve PER:9051-30-97/Tayin D.Fen.Ş.İs.Ks.sayılı yazısıyla işbu raporun onaylanmış halinin T.C.Emekli Sandığı Genel Müdürlüğüne gönderildiği ve T.C.Emekli Sandığında malûliyetin saptanması esnasında tabip bulundurup bulundurmayacağı sorulan davacının, 500 ncü İstihkam Ana Depo ve Fabrika Komutanlığının 25 Kasım 1997 gün ve İC.SB.:9051-1-97/İd.Ks.(973) (21146) sayılı yazısı ekindeki dilekçesinde malûliyet tespiti esnasında tabip bulundurmayacağı beyanında bulunduğu, bu içerikte bir dilekçe veren davacının raporun içeriğini de bildiğinin kuşkusuz olduğunun kabulü gerektiği, davacıda rastlanılan Portal Hipertansiyon hastalığının 926 Sayılı Kanunun 128 nci madde (a) fıkrası ve Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Muayene Yönergesinin MY 33-2 (A) maddesinde öngörüldüğü üzere, 2 yıla kadar tedavi, istirahat ve hava değişimi gerektiren hastalıklar arasında yer almaktadır. Bu sıhhi istirahat, tedavi ve hava değişimi için öngörülen süre en fazla beklenmesi gereken süre olup, her halükârda bu sürenin tedavi, istirahat ve hava değişimi olarak toplam iki yıl kullandırılması gereken bir süre olarak algılanmamak gerekir.
Davacının binbaşı rütbesinde 19 ay 14 gün süre tedai, istirahat ve hava değişimi süresi geçirdiği ve bu sürenin sonunda Ankara GATA Sıhhi Kurulunca Türk Silahlı Kuvvetlerinde göre yapamaz biçiminde rapor düzenlenmesi ve bu raporun kesinleşmiş bulunması karşısında, davacının iki yıllık sıhhi izin süresinin dolmadan emekli edilmesi işleminde hukuka aykırı bir yön bulunmamaktadır.
Netice olarak, yukarıda ayrıntılı olarak açıklandığı üzere, sıhhi izin süresini doldurduktan sonra emekli edilmesi gerekirken, aksine tesis olunan işlemin iptali istemiyle açılan davanın görüm ve çözümü sonunda; dava konusu işlem hukuka ve mevzuata uygun bulunduğundan, yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy