(5434 S. K. m. 44)
Davacı, 24 Mart 1999 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; Babaeski 10 ncu Zh.Tuğ.K.lığı İstihkam Bl.de astsubay olarak görevli iken rahatsızlandığını, bu rahatsızlığı nedeniyle GATA Haydarpaşa Eğt.Hst.Sağlık Kurulunun 23.11.1998 gün ve 1390 sayılı raporu ile hakkında sınıf değişikliği kararı verildiğini, anılan raporun MSB.lığınca onaylanmasını müteakip KKK.lığının 28.12.1998 gün ve Tayin D.Fen Ş.İs.Ks.:9051-16-98 sayılı yazısı ile gerekli' işlemin yapılması için T.C.Emekli Sandığı Genel Müdürlüğüne gönderildiğini, anılan Kurumca durumun 5434 sayılı Yasanın malûllük ile ilgili 44 ncü maddesi kapsamına girmediğinden bahisle, kendisi hakkında malûllük işlem tesis edilmediğini, bu durumda 5434 sayılı Yasanın 44 ncü maddesinin çok açık bir şekilde ihlal edildiğini, nitekim AYİM'nin yerleşik içtihatlarının da bu yönde olduğunu, bu nedenle adi malûl sayılmama işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyasında yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinde; İstihkam Astsubayı olarak Türk Silahlı Kuvvetlerinde göreve başlayan Davacı hakkında GATA Haydarpaşa Eğt.Hst.Sağlık Kurulunun 23.11.1998 gün ve 1390 sayılı Diskromatopsi teşhisi ile A/8 F-1 TSK.SYY.Bölüm 5 Madde 42'ye Göre Sınıflandırılması Uygundur. Vücut Fonksiyon Kayıp Oranı % 0'dır. kararı ile Rapor tanzim edildiği, bu Raporun T.C.Emekli Sandığı Genel Müdürlüğü Sağlık Kurulunda 4.2.1999 günü yapılan incelemesi neticesinde de, aynı gün 374 sayılı Rapor ile Durumu 5434 sayılı Yasanın 44 ncü maddesi kapsamına girmez... hükmüne varıldığı, bu nedenle de Davacı hakkında adi malûl olarak işlem yapılmadığı anlaşılmaktadır.
5434 sayılı T.C.Emekli Sandığı Kanunu'nun 44 ncü madde 1 nci fıkrasında, Her ne sebep ve surette olursa olsun vücutlarında hasıl olan arızalar veya duçar oldukları tedavisi imkansız hastalıklar yüzünden vazifelerini yapamayacak duruma giren iştirakçilere malûl denir. Haklarında bu Kanunun maluliyete ait hükümleri uygulanır. ve 2 nci fıkrasında; Bu gibi şahısların kendi istekleri halinde haklarında emekli işlemleri uygulanmaksızın maluliyetlerinin mani olmadığı başka vazife veya sınıflara nakilleri yapılır. hükmü yer almaktadır.
Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Diskromatopsi başlıklı 42 nci maddesinde de Uçucu sınıflara mensup bütün rütbelerdeki subay ve astsubaylarda, aşağıda 1, 2 ve 3 ncü bentlerde gösterilen sınıf ve branşlardaki asteğmen-yüzbaşı (dahil) rütbelerindeki subaylar ve her rütbedeki astsubaylarda diskromatopsi bulunmaz. Diskromatopsi tespit edilenler yeniden sınıflandırılırlar. Bu şekilde sınırlandırılanlar üst rütbelerde eski sınıflarına iade edilmezler.
1) Kara Kuvvetleri:
Piyade, Süvari, Tank, Topçu, Kara Havacılık, İstihkam, Muhabere, Jandarma, Ulaştırma, Harita... hükmünü içermektedir.
Belirtilen hükümler birlikte değerlendirildiğinde, duçar olduğu rahatsızlığı dolayısıyla hakkında düzenlenen sözkonusu Rapor nedeniyle Davacının Kara Kuvvetleri bünyesinde İstihkam sınıfında görevini yapmasına olanak kalmadığı, bu durumda Davacının malulen emekli edilmesi ya da isteği halinde hakkında emekli işlemleri uygulanmaksızın maluliyetinin mani olmadığı başka vazife veya sınıfa nakil yapılmasının gerektiği, hiçbir hukuki dayanağı olmayan aksi yönde işlem tesisinin hukuka aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.
Öte yandan, Davalı İdarenin belirttiği gibi astsubay statüsüne girdiği anda Davacının bu rahatsızlığı mevcut olduğu hususu bir vaka ise de, bu durum Davacıyı ilk başta Silahlı Kuvvetler bünyesine kabul eden idarenin bir biriminin ihmalinden kaynaklandığı açıktır. Bundan sonraki zaman diliminde Davacının sağlıklı kabul edilmesi gerektiğinden, Davalı İdarenin bu yöndeki savunmasına itibar edilememiştir.
Açıklanan nedenlerle, hukuka aykırı işlemin İPTALİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy