(926 S. K. m. 117, 118, 119)
Davacı, AYİM kayıtlarına geçen 29.05.2000 tarihli dava dilekçesi ile 27 Eylül 2000 tarihli cevaba cevap layihasında özetle; 1991 doğumlu kızının doğuştan kalp hastası olup 1991 yılında Hacettepe Üniversitesi Çocuk Kardiyoloji ve Kalp Damar Cerrahi Kliniğinde ameliyat edildiğini, bu tarihten sonra GATA ve Hacettepe Çocuk Kardiyoloji Klinikleri tarafından izlenmeye başlandığını, hakkında düzenlenen Sağlık Kurulu Raporuna istinaden 2 nci bölge görevinin yarıda kesilerek Sarıkamış'tan Ankara'ya atanmasının yapıldığını, 2 nci bölgede kalan hizmetini 1994 ile 1996 yılları arasında Çukurca'ya gönüllü tayin isteyerek bu yerde tamamladığını, bilahare yine Ankara'ya döndüğünü, KKK. lığının Sağlık Kurulu Raporu düzenlenmesini istemesi üzerine, Merkez Komutanlığının 17 Şubat 2000 tarihli yazısı ile rapor tanzim ettirildiğini, raporda Hastanın bir yıl süre ile çocuk sağlığı ve hastalıkları uzmanının bulunduğu bir merkezde bulunmasının uygun olacağının belirtildiğini, Mayıs 2000 tarihinde genel atamalar ile Sakarya Garnizonu Taşkısığı'nda konuşlanmış Topçu Tabur Komutanlığı emrine tayin edildiğini, Sakarya Garnizonunda Askeri Hastane ve Çocuk Sağlığı Uzmanı bir tabibin bulunmadığını ayrıca bu yerdeki sağlık kuruluşlarının GATA Kardiyoloji Bölümü ile irtibat kurmalarının zor olduğunu, bölgenin deprem bölgesi olması nedeniyle subay ve astsubayların merkeze 40 km mesafedeki prefabrik konutlarda ikamet ettiğini, bu durumun da hasta kızı bakımından olumsuzluk arz ettiğini, geçim sıkıntısı nedeniyle Ankara Garnizonu dışına çıkmak istemesine rağmen gönderildiği yeni görevin çocuğunun sağlığı açısından hiç elverişli bir yer olmadığını belirterek işlemin iptalini ve öncelikle yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulmasına ilişkin istemi idari işlemin yerine getirilmesi halinde telafisi güç ve imkansız zararların doğumunun muhtemel bulunması ve dilekçede ileri sürülen hususların ciddi görülmesi nedenleri ile 1602 Sayılı AYİM Kanununun 62 nci maddesi uyarınca Dairemizin 13 Haziran 2000 gün ve Gensek No:2000/871, Esas No:2000/592 Sayılı kararı ile kabul edilmiştir.
Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde; Sarıkamış Garnizonunda görev yapan davacının, 1991 doğumlu olan kızı Merve'nin kalp kapaklarında doğuştan rahatsızlık bulunması nedeniyle Hacettepe Üniversitesi Çocuk Kardiyolojisi ve Kalp Damar Cerrahi Kliniğinde ameliyat edildiği, müteakiben düzenlenen GATA Sağlık Kurulunun 27.01.1992 gün ve 396 Sayılı raporunda Hastanın bir yıl süre ile Çocuk Kardiyoloji Ünitesi bulunan bir merkezde bulunması görüşünün belirtilmesi üzerine 1992 yılında 2 nci Bölge hizmet süresini tamamlamadan Ankara garnizonuna atandırıldığı, 1994 yılında ailesini Ankara Garnizonunda lojmanda bırakarak 13.04.1994 ile 02.01.1996 tarihleri arasında geçici olarak Hakkari garnizonunda görev aldığı, kızı için 1993, 1996 ve 1998 yıllarında GATA'dan aynı yönde sağlık raporları aldığı için Ankara Garnizonundaki görevine devam ettiği, 2000 yılında garnizon hizmet süresini doldurduğundan, atama durumuna girdiği, davacının kızının sağlık durumuna ilişkin rapor göndermediği için idarece kendisiyle irtibata geçilerek Sağlık Kurulu Raporu getirmesinin istendiği, ancak geçim sıkıntısı içinde olan davacının Ankara Garnizonundan çıkmak istediği, kızının hastalığı ile geçim sıkıntısı arasında vicdani muhasebe yapamadığından, atama istek formu da göndermediği ve atanacağı garnizonu idareye bıraktığı, buna rağmen kendisine KKK.'lığının 17 Şubat 2000 tarihli yazısı ile atamaya esas sağlık raporu alması durumunda atamalarda işleme alınacağının tekrar bildirildiği, bu istek üzerine davacının 24 Şubat 2000 tarihinde GATA'dan aldığı sağlık raporunda Hastanın bir (1) yıl süre ile çocuk sağlığı ve hastalıkları uzmanın bulunan bir merkezde bulunması uygundur ibaresi bulunduğundan, atamasının buna göre yapıldığı, davacının ise hasta kızı açısından olumsuzluk arz ettiği nedeniyle, bu atamanın iptali istemiyle işbu davayı ikame ettiği anlaşılmıştır.
Subayların ve astsubayların atama ve yer değiştirmeleri hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak; memleketin ekonomik, sosyal, iklim, ulaştırma durumları ile kültür, sağlık durumları ve bunlara benzer yer ve bölge şartları göz önüne alınarak tespit edilecek bölgelere ve garnizonlara aşağıdaki esaslar da dikkate alınarak sıra ile yapılır.
a- Meslek programları, meslek içi eğitim esasları ve kadro ihtiyacı,
b- Sağlık durumu,
c- İdari, asayiş ve zaruri sebepler,
d- İstekli bulunduğu yerler.
Atamalarda dikkate alınacak sair hususların çıkarılacak Yönetmelikte gösterileceği de aynı yasanın 119 ncu maddesinde belirtilmiş ve bu hükme dayanarak çıkarılan TSK.'ne Mensup Subay ve Astsubayların Atama ve Yer Değiştirmeleri Hakkındaki Yönetmeliğin 3 ncü maddesinde atama sebepleri daha detaylı olarak belirtilmiştir. Bu sebepler içinde (f) bendinde atanacak kişinin kendisinin, eşinin ve çocuklarının hayati önemi haiz sağlık durumlarının da dikkate alınacağı belirtilmiştir.
TSK.'ne Mensup Subay ve Astsubayların Atama ve Yer Değiştirmeleri Hakkındaki Yönetmeliğin 40 ncı maddesi gereğince; Atama hazırlık emrini tebellüğ eden personel kendisi veya bakmakla yükümlü olduğu eş ve çocukları için bulunduğu yere en yakın ve tam teşekküllü askeri hastaneden alacağı Hayati öneme haizdir. Tedaviden yararlanır, kayıtlı veya belirli uzmanları bulunan, hastalığın tedavi edileceği sağlık teşkilleri ile iklim, yer ve tedavi koşullarını öngören sağlık kurulu raporlarının yetkili makamlarca tasdik şekline göre bir yıl için bulunduğu garnizonda bırakılır veya ataması sağlık raporunun uygun gördüğü garnizona yapılır denmiştir.
Davacı AYİM'de davasını açtıktan sonra dava dosyasındaki tüm bilgi ve belgeler değerlendirilerek 6 Aralık 2000 tarihli Ara Kararı ile; Ek'te gönderilen davacının kızı .......... ait 5 adet Sağlık Raporunun incelenerek hastanın mevcut durumu itibariyle çocuk kardiyolojisi bulunan bir merkezde bulundurulmasının gerekli olup olmadığının, keza; 24.1.2000 tarihli sağlık raporunda belirtildiği üzere, sadece çocuk sağlığı ve hastalıkları uzmanı mevcut bir merkezde bulunmasının yeterli bulunup bulunmadığının GATA Profesörler Sağlık Kurulundan istenmesine karar verilmiştir.
AYİM'nin bu ara kararı gereğine GATA K.lığı 9 Ocak 2001 gün ve Prof.Sağl.Krl.: 9034-13-01 Sayılı cevabi yazısında aynen, 1- Doğumdan sonra pulmoner kapak yokluğu, patent duktus arteriyozus ve atriyal septal defekte tanıları konularak 40 günlük iken duktusun kapatılması ameliyatının uygulandığı; halen pulmoner kapak yokluğu, sekundum atriyal septal defekt, pulmoner yetersizlik, ikinci derece mitral yetersizlik tanıları ile izlemde olduğu anlaşılmıştır.
2- İzlem sırasında pulmoner hipertansiyon veya cerrahi girişimi gerektirecek başlıca bir komplikasyon meydana gelmemiş olup ortalama 6 aylık karalar ile kontrollerine devam edilmektedir.
3- Hastanın bu hali ile yakın zamanda bir girişimi gerektirmediği dolayısı ile Çocuk Kardiyolojisi uzmanı bulunan bir merkezde bulundurulmasının gerekliği olmadığı,
4- Ancak mevcut kalp lezyonları nedeniyle diş çekimi, solunum, sindirim ve üregenital sisteme yapılacak müdahaleler ile abse drenajı, tırnak çekimi gibi enfekte durumlarda yapılacak girişimler öncesinde enfektif endokardit koruması alması gerektiği ve bu durumlarda Çocuk Sağlığı ve Hastalıkları Uzmanının tanı ve tedavisinin yeterliği olacağı,
5- Bu nedenlerle hastanın 1 (bir) yıl süre ile acil durumlarda her türlü tetkik ve tedavi olanakları bulunan ve anında gerekli olabilecek tıbbi tedavi yapabilecek Çocuk Sağlık ve Hastalıkları Uzmanı olan bir merkezde bulundurulmasının uygun olacağı gösterir GATA Profesörler Sağlık Kurulu Ek Raporudur. denilmiştir.
Garnizon hizmet süresini tamamlayan davacının atandığı yerde Çocuk Sağlığı ve Hastalıkları Uzmanı bulunduğu, çocuğunun hastalığının bu hali ile yakın zamanda bir girişimi gerektirmediği, dolayısıyla Çocuk Kardiyolojisi Uzmanı bulunan bir merkezde bulundurulmasının gerekli olmadığı, davacının da esasen atama isteği bulunduğu dikkate alındığında, yapılan atamanın hukuka aykırı bir yönü bulunmadığı vicdani kanaatine varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy