(3269 S. K. m. 5, 10) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 12, 13, 17)
Davacı vekili 08.09.2000 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; davacının 1994 yılında uzman erbaş olarak TSK.'nde göreve başladığını en son 48 nci İç Güvenlik Tugayı 2 nci İç Güvenlik Tb.K.Iığı emrinde görevli iken, 14-15 Kasım 1999 tarihleri arasında yapılan bir operasyonda yaralanan P.Er ............'ı çatışma bölgesinden çıkartmak için sırtında taşıdığı sırada şiddetli bel ağrısı hissettiği, kendisine hemen ağrı kesici yapıldığı ve revire gönderildiği, ağrıların devamı üzerine 07.12.1999 tarihinde Elazığ Askeri Hastanesine sevk edildiği, bilahare sevk edildiği Erzurum Mareşal Çakmak Hastanesinde Opera Sağ Lomber 5- Sakral 1 disk hernisi ameliyatı yapılarak üç hava değişimi ile taburcu edildiği, bu arada 48 nci İç Güvenlik Tug.K.lığının 16.05.2000 tarihli yazısı ile bir yıl içinde aldığı istirahat ve hava değişimi süresinin iki ayı geçmesi nedeniyle sözleşmesinin fesih edildiği Kara Kuvvetleri Komutanlığına yaptıkları müracaatın aynı gerekçeyle geri çevrildiği, işlemin hukuka aykırı olduğu, zira, sözleşmenin fesih edilmesine neden olan rahatsızlığın tamamıyla vazife esnasında vazifenin sebep ve tesiriyle meydana geldiği ifade edilerek, söz konusu fesih işleminin iptali ile yoksun kalınan maddi hakların yasal faizi ile birlikte tazmini talebiyle bu davanın açıldığı görülmektedir.
Dosyada bulunan belgeler ile davalı idare tarafından gönderilen belgelerin incelenmesinden; davacının taahhütname tanzim ettirilerek sözleşme yapmak suretiyle 24.06.1994 tarihinde Tokat 48.P.Er Eğt.A.Tb.K.lığı emrinde uzman erbaş olarak göreve başladığı, sözleşmesinin 1996 tarihinden itibaren birer yıllık periyotlar halinde uzatıldığı, sicilleri çok iyi seviyede seyreden ve en son 25.05.1999 tarihinde imzaladığı taahhütname ile sözleşmesi bir yıl uzatılan davacının 26 Kasım 1999 tarihinde Tunceli-Malazgirt Kepir mahallesinde teröristlerle çıkan çatışmaya katıldığı ve bu çatışmada yaralanan P.Er ................ 'ı sırtında taşıyarak ateş bölgesinden çıkarttığı, bilahare dosyada mevcut bilgi ve belgelere göre 07 Aralık 1999 tarihinde birlik revirine müracaatı üzerine Bayburt Devlet Hastanesi Ortopedi Servisine, buradan da Erzurum Mareşal Çakmak Hastanesi Beyin Cerrahi Servisine sevk edildiği, yapılan tetkik ve muayeneleri sonucu Sağ L5-S1 santrolarteral disk hernisi tanısı konularak 03.01.2000 tarihinden itibaren 20 gün istirahatının uygun görüldüğü, istirahat hitamında yeniden aynı hastaneye başvurduğu ve 24.01.2000 tarihinden itibaren 7 gün istirahat önerilerek 31.01.2000 tarihinde ameliyat edilmesine karar verildiği, 01.02.2000 tarihinde hastaneye yatan davacının 09.02.2000 günü ameliyat edildiği ve Öpere ve Sağ Lomber 5-Sakral 1 Disk Hernisi teşhisi ile C/63 SMK Üç Ay Hava Değişimi kararı verilerek 14.02.2000 tarihinde taburcu edildiği, davacının sözleşme süresi bitmeden, 22.02.2000 tarihinde komutanlığa verdiği dilekçe ile 24.06.2000 tarihinde sona erecek olan sözleşmesini yenilemek istemediğini beyan ettiği, bilahare 08.05.2000 tarihinde Erzurum Mareşal Çakmak Hastanesine kontrol için sevk edildiği ve Beyin Cerrahi Servisinde yapılan muayenesi sonucunda 09.05.2000 tarihli raporla 6 ay süre ile ağır bedensel ve sporsal faaliyetlerden muafiyet, A/63 F-3'e uyar kararı verildiği, bu arada 48 nci iç Güv.Tug. K.lığının 16.05.2000 tarihli işlemiyle istirahat ve hava değişimi süresi bir yıl içinde 2 ayı geçtiğinden bahisle sözleşmesinin feshedildiği ve 17.05.2000 tarihinde terhis edildiği, davacının vekili aracılığıyla 08.09.2000 tarihinde kayda giren dilekçeyle sözleşme feshi işleminin iptali ve özlük haklarının iadesi talebiyle dava açtığı anlaşılmıştır.
3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanununun 5 nci maddesi Uzman Erbaşlar 2 yıl süre ile sözleşme yaparak göreve başlarlar ve T.C.Emekli Sandığı ile ilgilendirilirler. Bunlardan, istihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık nitelikleri uygun olanların müteakip sözleşmeleri 1 yıldan az, 5 yıldan fazla olmamak şartıyla azamı 45 yaşına girdikleri yıla kadar uzatılabilir hükmünü amirdir.
Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 12 nci maddesinde Uzman Erbaşlar, sözleşme süresinin bitiminde terhis edilirler, bunlardan sözleşmelerinin yenilenmesini isteyenlerin istekleri, müteakip sözleşme süreleri bir yıldan az, beş yıldan fazla olmamak kaydıyla, aşağıdaki şartlar altında kabul edilir.
1- Taahhüt ettiği sürenin bitimine üç ay kala hizmet süresini uzatmak istediğine dair bir dilekçe ile müracaat etmiş olmak,
2- Almış oldukları son sicil notu, sicil tam notunun %60 ve daha yukarısında olmak,
3- Fiili kadroda münhal bulunmak,
4- İstihdam edildikleri/edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık niteliklerine sahip olmak... denilmektedir.
Ayrıca 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 ncu maddesine göre ............. ancak uzman erbaşların hava değişimi süresinin toplamı bir yıl içinde 2 ayı geçemez. Tedavi ve hava değişimi süresi 2 ayı geçenlerin T.S.K. ile ilişikleri kesilir. Bunlardan barışta ve savaşta görev esnasında veya görev dışında görevlerinden dolayı bir saldırıya veya kazaya uğrayan veya bir meslek hastalığına yakalananların iyileşinceye kadar ilişikleri kesilmez, izinli sayılırlar. Sıhhi arızası devam edenler ve kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanlar hakkında T.C. Emekli Sandığı Kanunu hükümleri uygulanır."
Bu kanun gereğince çıkarılmış olan Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13 ncü maddesinin 3 ncü fıkra 2 nci bendinde de 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 ncu maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların sözleşmelerinin feshedileceği belirtilmiştir.
Aynı Yönetmeliğin 17 nci maddesine göre de Uzman erbaşların hava değişimi süresinin toplamı bir yıl içinde 2 ayı geçemez. Tedavi ve hava değişimi süresi iki ayı geçenlerin T.S.K. ile ilişikleri kesilir".
Yukarıda izah edilen yasal ve yönetsel düzenlemelerden de anlaşılacağı üzere uzman erbaşlık sözleşmesinin uzatılabilmesinin ön koşulu olarak ilgilinin diğer koşulları taşıması yanında sözleşmesinin uzatılmasını taahhüt ettiği sürenin bitimine üç ay kala sözleşmesinin uzatılmasında istekli olması ve bu istediğini de belirli bir zaman süreci içinde bildirmesi gerekmektedir. Dava konusu olayda sözleşmesi 24.06.2000 tarihinde sona erecek olan davacı ameliyat sonrası tedavisinin devam ettiği sırada, 22.02.2000 tarihinde verdiği dilekçeyle sözleşmesini uzatmayacağı yolunda açık irade beyanında bulunmuş ve ilişiğinin kesildiği tarihe kadar da bu iradesini geri alır mahiyette aksine bir talepte bulunmamıştır. Davalı idare, rahatsızlığı nedeniyle tedavi görmekte olan davacının kullandığı istirahat ve hava değişimi süresi bir yıl içinde iki ayı geçtiğinden bahisle istirahatı devam ederken sözleşmesini feshetmiştir. Bilindiği üzere 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 ve Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 17 nci maddelerinde belirtilen görev esnasında veya görev nedeniyle sakatlanma veya hastalanma halinde iyileşinceye kadar ilişiğinin kesilmeyeceğine dair hükümler, ilgilinin iradesi dışında statüsüne bu nedenle son verilemeyeceğine yöneliktir. Oysa dava konusunda davacı istirahatı devam etmekteyken verdiği dilekçe ile sözleşmesini uzatmak istemediği yolunda açık irade beyanında bulunmuştur. Bu durum karşısında idarenin açık irade beyanı hilafına, görevden kaynaklanan bir rahatsızlık mevcut olsa dahi davacının sözleşmesini uzatarak ilişiğini kesmeme yetkisi söz konusu olamaz. Dava konusu olayda idarece yapılacak şey, Yönetmeliğin 12 nci maddesi gereğince sözleşme süresinin bitim tarihi olan 24.06.2000 tarihine kadar davacıyı görevinin başında tutmak ve bu tarihte terhis etmek olmalıydı. Ancak idarece davacının sözleşmesinin 16.05.2000 tarihinde feshedildiği anlaşılmaktadır.
Bu durumda davalı idarenin erken ilişik kesme açısından hukuka ve mevzuata aykırı bir işlemi söz konusu olup, sözleşmenin feshedildiği 16.05.2000 tarihi ile sözleşmenin sona ereceği tarih olan 24.06.2000 tarihleri arasındaki özlük haklarını tazmin etmesi gerektiği sonuç ve kararına ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
1- Yasal dayanaktan yoksun sözleşme feshi işleminin iptali istemi yönündeki davanın REDDİNE,
2- Sözleşmenin feshedildiği 16.05.2000 tarihinden sözleşmenin sona ereceği 24.06.2000 tarihine kadar olan özlük haklarının davalı idare tarafından davacıya ÖDENMESİNE,
3- Ödenecek maaşa dava tarihi olan 08.09.2000 tarihinden ödeme tarihine kadar yasal faiz İŞLETİLMESİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy