(TSK. Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 13, 48)
Davacı, 1.10.2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; uzman erbaşlık sınavını kazandığını, yapılan muayenesinde 1.10.1999 tarihli raporla Deniz P.Uzm.Erbaş olur raporu alıp, Amf.Dz.P.Tug.K.lığı emrinde göreve başladığını, 18 ay bu görevi yaptığını, görevini en iyi şekilde yerine getirdiğini, ancak raporunun yeniden değerlendirilerek Amfibi birliklerde görev yapamaz kararı verilmesi üzerine, sözleşmesinin feshedildiğini, sınıf değişikliği ve göreve iade konusunda Komutanlığa yaptığı müracaatın kabul edilmeyerek dilekçesinin fesih evrakıyla birlikte iade edildiğini, mağdur duruma düştüğünü, hukuka aykırı olan sözleşmenin feshi işleminin iptalini, öncelikle yürütmenin durdurulmasını, niteliklere uygun yeni bir sınıfa ayrılma isteminin reddine ilişkin işlemin iptalini talep ve dava etmiştir.
AYİM.1.Dairesinin 16.10.2001 tarih ve 2001/1950-1101 sayılı kararı ile yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.
Dava dosyası ile gönderilen özlük dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde; davacının askerlik hizmetini Hv.P.Er olarak yapmakta iken Dz.Kuv.K.lığına Uzman Erbaş olmak için müracaat ettiği, diğer belgelerin yanı sıra ANKARA/Etimesgut Hava Hastanesi Sağlık Kurulunun 01 Ekim 1999 tarih ve 471 sayılı Diskromotopsi teşhis ve A/8 Fi Deniz Piyade Uzman Erbaş olur kararını içeren raporuna istinaden Dz.K.K.lığının 10 Mart 2000 tarih ve PER: 4210-08-00 sayılı emri ile İZMİR/Foça Dz.P.P.Uzm.Onb.olarak Amf.Dz.P.Tug.Dest.Tb.K.Mu.Des.Bl.K.Tas.Tk.Altı Güdümlü Roket Atış Manga K.olarak atandığı, 10 Nisan 2000 tarihinde yapılan sözleşmeyle atandığı yerde göreve başladığı, 28 Mayıs 2001 tarihi itibariyle Uzman Çavuşluğa terfi ettirildiği, her yıl çok iyi seviyesinde sicil notu takdir edilerek düzenli olarak derece ve kademesinin yükseltildiği, herhangi bir cezasının bulunmadığı, sağlık raporunun Dz.K.K.lığı Sağ.D.Başkanlığı tarafından onaylanmayıp bir ek rapor düzenlenmesi yoluna gidildiği, 22 Haziran 2001 tarihli zeyl rapora göre Deniz Piyade Uzman Erbaş olur. Komando olamaz. TSK SYY madde-48 Fıkra 17 Gereği Kara Birliklerinde ve Merasim Kıtalarında Görev yapar. Amfibi Birliklerinde Görev yapamaz kararı verildiği, Dz.K.lığının 05 Eylül 2001 tarih ve PER: 4001-157-61 sayılı emri üzerine Amf.Dz.P.Tug.K.Ilgınca 14 Eylül 2001 tarihi itibariyle davacının sözleşmesinin feshine karar verildiği, 15 Eylül 2001 tarihi itibariyle terhis edildiği, davacının emrin tebliğinden sonra 12 Eylül 2001 tarihinde işlemin iptali ve başka bir sınıfa geçirilmesi için dilekçe verdiği, ancak dilekçenin Amf.Dz.P.Tug.K.lığının 14 Eylül 2001 tarihli yazısıyla geri çevrildiği, davacının 01 Ekim 2001 tarihinde fesih ve başka sınıfa geçirilmeme işleminin iptali için bu davayı açtığı görülmektedir.
Bu konuda 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 5 nci maddesinde; Uzman erbaşlar 2 yıl süre ile sözleşme yaparak göreve başlarlar...Bunlardan; istihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık nitelikleri uygun olanların müteakip sözleşmeleri 1 yıldan az, 5 yıldan fazla olmamak şartıyla azami 45 yaşına girdikleri yıla kadar uzatılabilir. 10 ncu maddesinde; Uzman erbaşların...tedavi ve hava değişimi süresi 2 ayı geçenlerin Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişkileri kesilir. Bunlardan barışta ve savaşta görev esnasında veya görev dışında görevlerinden dolayı bir saldırıya veya kazaya uğrayan veya meslek hastalığına yakalananların, iyileşinceye kadar ilişkileri kesilmez, izinli sayılırlar. Sıhhi arızası devam edenler ve kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanlar hakkında T.C.Emekli Sandığı Kanunu hükümleri uygulanır. hükümleri yer almaktadır.
Uzman Erbaş Kanununun 19ncu maddesi gereğince çıkarılmış olan Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 6 ncı maddesinde uzman erbaş olarak alınacaklarda sağlık durumunun uzman erbaşlığa elverişli olması şartı aranmakta, 13 ncu maddesinde 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 ncu maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların sözleşmelerinin feshedileceği, uzman erbaş olarak göreve başlayanlardan, daha sonra bu Yönetmelikte belirtilen şartlara sahip olmadığı anlaşılanlar hakkında da fesih işlemi yapılacağı belirtilmektedir. Görüldüğü üzere uzman erbaşların statüde kalabilmeleri ve göreve devam edebilmeleri için sınıf ve branşlarının gerekli kıldığı sağlık niteliklerine sahip olmaları ve bu nitelikleri kaybetmemeleri gerekmektedir.
TSK. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 13 ncü maddesinin 18 nci bendinde Uzman erbaş adaylarına istihdam edilecekleri, uzman erbaşlara ise istihdam edildikleri sınıftaki erbaş ve erlerin sağlık niteliklerine göre işlem yapılır hükmü yer almaktadır. Aynı maddenin 1 nci bendinde sağlamlar ile arızaları A dilimine girenlerin piyade sınıfına verilebileceği, Deniz Kuvvetlerindeki Sınıf ve Branşlar başlıklı 48 nci maddesinin 17 nci bendinde ise, deniz piyadesinin kara birliklerinde, amfibi birliklerde ve merasim kıt'alarında görevlendirilecekleri, amfibi birliklerde görev alacak olanların ayrıca komando niteliği taşıyanlar arasından seçileceği hüküm altına alınmıştır. Yönetmeliğin 13 ncü maddesinin 15 nci bendinde ise komandoların, tam sağlam olanlardan; kas ve iskelet sistemi iyi gelişmiş bulunanlar, çevik olanlar, yargılama ve kavrama yeteneği süratli bulunanlar, refleksleri kuvvetli olanlar, görme dereceleri düzeltmesiz tam olanlar arasından ve sağlık kurulundan geçirilmek kaydıyla seçileceği belirtilmiştir.
Davacı uzman erbaşlık sınavını kazandıktan sonra yapılan ilk muayenesinde Etimesgut Hava Hastanesinin 1.10.1999 tarihli sağlık raporunda Diskromatopsi hastalığı tespit edilmiş, A/8 F-l Dz.P.Uzm.Erbaş olur kararı verilmiştir. Bu hastalık Deniz Piyade sınıfına geçirilmesine engel değildir. Ancak davacı Amfibi Tugayına atanmıştır ve burada görev yapabilmesi için bu birliğin gerektirdiği gibi Komando niteliğine sahip olması, yani sağlam olması gerekmektedir. Oysa davacı mevcut hastalığı nedeniyle A diliminde yer aldığından, yani Arızalı Sağlam olduğundan, Amfibi Tugayında görev yapması mümkün değildir. Davacı atanmış olduğu Amfibi birliğinin gerektirdiği sağlık durumuna sahip değildir. Bu hususta düzenlenen 22.6.2001 tarihli zeyil raporla anlaşılmış, bu rapor 10.8.2001 tarihinde Dz.Kv.K.lığınca onaylanarak kesinleşmiştir. Deniz Kuvvetlerinde Deniz Piyade sınıfı uzman erbaşlar Amfibi birlikleri dışında istihdam edilmediği için davacının aynı sınıfında bir başka birlikte görevlendirilmesi de mümkün değildir.
Mevcut mevzuata göre bir sınıfta sağlık koşullarını kaybeden uzman erbaşların sağlık durumlarına uygun bir başka sınıfa geçirilmeleri mümkün değildir. Davalı idarece tesis edilen sözleşmesinin feshi ve başka bir sınıfa geçirilme isteminin reddine ilişkin işlemlerde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Açıklanan bütün bu gerekçelerle, yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy