(926 S. K. m. 14)
Davacının 03.05.2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; KKK. bünyesinde Yedek Subay olarak görevli iken Dış Kaynaktan Muvazzaf Subaylığa Geçiş sınavına girip kazandığını, hakkında Ordudonatım Sınıfı Muvazzaf Subay Olur şeklinde verilen sağlık raporunu ve taahhütnameyi idareye teslim ettikten sonra hakkında yapılacak güvenlik soruşturmasının sonucunu beklemeye başladığını, ancak davalı idarenin 17.04.2001 tarihinde kendisine ulaşan yazısıyla sicil notu ortalamasının yönergede belirtilen ortalamadan düşük olduğunun ve bu nedenle muvazzaf subaylığa geçirilemeyeceğinin bildirilerek evrakının iade edildiğini, oysa yedek subay eğitimi sırasında nitelik belgesinin müspet doldurulduğunu, Dış Kaynaktan Muvazzaf Subaylığa Geçirilme sınavına başvuran pek çok aday arasından sınavı kazandığını, terhis olduğu 2 numaralı Askeri Dikimevi Müdürlüğündeki amirlerinin hakkında olumlu kanaatler taşıdığını belirterek 2000 yılı sicil notunun ve bunun sonucu olarak muvazzaf subaylığa geçirilmeme işleminin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Öncelikle AYİM Daireler Kurulunda görülen davada dava konusunun Muvazzaf subaylığa geçirilmeme işlemi ile bunun dayanağı olan sicilin iptali istemi olduğu, davanın nasıb ve sicil işlemlerini kapsadığı ve bu haliyle davanın konusunun AYİM Daireler kurulunun değil AYİM 1 nci dairesinin görev alanına girdiğine karar verilerek dava dosyasının AYİM Daireler Kurulunun 01 KASIM 2001 tarih ve ESAS NO;2001/73, KARAR NO; 2001/109 sayılı kararıyla dava dosyası AYİM 1 nci dairesine tevdii edilmiş ve AYİM 1 nci Dairesinde Görülen davada;
Dava dosyası ile davacıya ait özlük dosyasının incelenmesinden; Kocaeli Üniversitesi Mühendislik Fakültesi Makine Mühendisliği bölümünden mezun olan davacının 269 ncu dönem Yedek Subaylık eğitimi için Ord.Ok.ve Eğt.Mrk.K.lığına gönderildiği, 02.08.1999-30.11.1999 tarihleri arasında devam eden Akaryakıt Yedek Subay Asteğmen Adayı kursunu ÇOK İYİ derece ile tamamladığı, eğitimi müteakip, 15 Aralık 1999 tarihinde KK.2 numaralı Dikimevi Müdürlüğüne atandığı, bu görevde iken KKK.lığınca açılan ve 14-21 Kasım 1999 tarihleri arasında yapılan dış kaynaktan muvazzaf subaylığa geçirilme sınavlarına başvurduğu, yapılan seçme sınavlarında başarılı olarak muvazzaf subay adayı olarak seçildiği ve muvazzaf subaylığa geçiş işlemlerinin başlatıldığı, davacının işlemler devam ederken 21.11.2000 tarihinde terhis olduğu, muvazzaf subaylığa geçirilme işlemleri sırasında terhis olanların sicil özet formlarının Emekli ve Arşiv Şube Müdürlüğünden istendiği, ve sicil notunun yönergede belirtilenden düşük olduğunun tespit edilmesi nedeniyle muvazzaf subaylığa geçiş işlemleri durdurularak evrakının iade edildiği anlaşılmıştır.
Davanın konusu dış kaynaktan muvazzaf subaylığa geçirilmeme işlemi ile bunun dayanağını teşkil eden 2000 yılı yedek subaylık sicilinin iptali istemi olduğundan öncelikle konuya ilişkin mevzuat hükümlerinin incelenmesi gerekli bulunmaktadır.
TSK.'nde görev almak üzere yedek subaylıktan muvazzaf subaylığa geçmede dikkate alınacak hususları düzenleyen 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 14 ncü maddesi; En az 4 yıl süreli fakülte veya yüksek okulları bitiren kadın veya erkeklerden muvazzaf subay olmak için başvuranlar; düzeltilmemiş nüfus kaydına göre 30 yaşından, lisansüstü öğrenimi tamamlamış olanlar ise 35 yaşından büyük olmamak ve diğer nitelikleri de haiz bulunmak şartıyla Genelkurmay Başkanlığınca gösterilecek lüzuma göre Türk Silahlı Kuvvetlerinin harp okullarında yetiştiremediği veya yeterince yetiştiremediği sınıflarda muvazzaf subaylığa naspedilebilirler.
En az 4 yıl süreli fakülte veya yüksek okulları bitirip Silahlı Kuvvetlerde yedek subaylık hizmetine başlayan ve yedek subay okuluna girişlerinde düzeltilmemiş nüfus kaydına göre 30 yaşından, lisansüstü öğrenimini tamamlamış olanlarda ise 35 yaşından büyük olmayan yedek subaylarda muvazzaf subaylığa geçmek isteyenler, yukarıdaki fıkrada yazılı şartlar dahilinde muvazzaf subaylığa naspedilebilirler. Terhislerini müteakip başvuranlar da birinci fıkra hükümlerine göre muvazzaf subaylığa naspedilebilirler. hükmünü içermektedir.
Yedek subaylıktan muvazzaf subaylığa geçme sırasında dikkate alınacak hususlar bu şekilde belirlendikten sonra aynı Kanunun 20 nci maddesi ile de, fakülte veya yüksek okul mezunları ile yedek subaylık hizmetini yapmakta olanlardan istekli bulunanların muvazzaf subaylığa naspedilebilmelerinde aranacak nitelikler ve diğer hususların bir yönetmelikte tespit olunacağı belirtilmiştir.
Dış kaynaktan muvazzaf subay olmak için yedek subaylık hizmeti sırasında müracaat eden adaylarda aranacak nitelikler Fakülte ve Yüksek Okullar Askeri Öğrenci Komutanlıkları ve Öğrencileri ile Fakülte ve Yüksek Okullarda Yetişen Subaylara Ait Yönetmeliğin 26 ncı maddesinde belirtilmiştir. Maddenin (a) fıkrası 5 nci bendinde; Görevli bulunduğu birlik ve kurumlardaki sıralı sicil üstlerinden muvazzaf subay olur kayıtlı EK-A'daki örneğine uygun nitelik belgesi almış olmak koşulu aranmakta, yedek subaylık hizmeti süresi içinde almış olduğu sicillerin not toplamları ortalamasının sicil tam notunun %85 ve daha yukarısı olmak şartı bulunmaktadır.
Fakülte ve Yüksek Okullar Askeri Öğrenci Komutanlıkları ve Öğrencileri ile Fakülte ve Yüksek Okullarda Yetişen Subaylara Ait Yönetmeliğin 33 ncü maddesinde, bu Yönetmeliğin ilgili maddelerinde değinilen veya ihtiyaç duyulan hususların, en geç bu Yönetmeliğin yayımını takip eden altı ay içinde Kara Kuvvetleri Komutanlığı koordinatörlüğünde çıkarılacak yönerge ile açıklanacağı hüküm altına alınmıştır.
KKK.'lığı Dış Kaynaktan Muvazzaf Subaylığa Geçirileceklere İlişkin Yönerge (51-ll)'nin 4 ncü bölüm 3 ncü maddesinde, muvazzaf subaylığa geçirilme işlemlerinin durdurulacağı haller düzenlenmiş olup, maddenin (c) fıkrasında, yedek subay kaynağından aday olanların, sicil notunun %85'ten daha aşağı olduğunun tespit edilmesi muvazzaf subaylığa engel haller arasında sayılmıştır. Bu konu Yönergenin 3 ncü bölüm 1 nci maddesinde de belirtilmiştir.
Davacı muvazzaf subaylığa geçirilmeme işleminin dayanağını teşkil eden yedek subaylık sicilinin iptalini talep ettiğinden öncelikle söz konusu sicilin hukuki değerlendirilmesinin yapılması gerekmektedir.
Sicil işlemleri, idarenin diğer işlemlerine nazaran takdir yetkisini yoğun olarak kullandığı bir işlem grubu olması nedeniyle farklılık arz etmekte olup bunların denetimi takdir yetkisinin eşit, adil, objektif ve hizmet gereklerine uygun olarak kullanılıp kullanılmadığı, bu yetkinin kullanımında hukuka aykırı bir durumun bulunup bulunmadığı yönünden yapılmak durumundadır. Sicil amirinin ast hakkında sicil tanzim etmesi işleminin, bunun tamamen amirin hareket alanı içinde kaldığını varsaymak mümkün değildir. Zira Anayasanın 125/4 ncü madde ve fıkrasında takdir yetkisini kaldıracak biçimde yargı kararı verilemeyeceği belirtilmiş takdir hakkının denetlenmesi konusunda bir kısıtlama getirilmemiştir. Buna göre yargı yerince denetlenemeyecek olan husus hukuka uygun kullanıldığı tespit edilen takdir hakkı olmakla bu yetkinin kullanılma sürecindeki hukuka aykırılık halleri tespit edilip denetlenecektir.
Davacı yedek subaylık eğitimini çok iyi derecede bitirdikten sonra 15.12.1999 tarihinde KK.2 nolu Dikimevi Müdürlüğü Teknik Müdürlüğü Emrinde göreve katılmıştır. Davacı hakkında düzenlenmiş bulunan sicil belgesinde 1 nci ve 2 nci sicil üstlerince davacı hakkında sicil notunun %80'i seviyesinde notlar takdir edildiği görülmüştür. Davacı hakkında düzenlenen bu sicilin hukuka aykırı bir unsur içerip içermediğinin, sübjektif bir değerlendirme taşıyıp taşımadığının daha sağlıklı bir değerlendirmesinin yapılabilmesi amacıyla AYİM 1 nci Dairesinin 20 KASIM 2001 tarihli ara kararıyla davalı idareden bazı hususlara açıklık getirilmesi istenmiş ve anılan ara kararına verilen 6 ARALIK 2001 tarihli cevabi yazının incelenmesi sonucunda; Davacının Ordu donatım yedek subay Okulunu 169 aday arasından 89 ncu sırada bitirdiği, Dip Bitirme derecesinin not karşılığının 100 tam not üzerinden 89 olduğu ve bunun çok iyi derecesinin (86-100 arası) karşılığı olduğu, Dış Kaynaktan alınacak Ordu donatım sınıfı subay sayısının anılan dönem için 19 olduğu ve davacının 12 nci sırada yer aldığı, Davacının Yedek subay Okulundaki 40 olan disiplin tam puanının Yatakhanede bir şey bulundurmak, yemek disiplin suçu nedeniyle 2 gün izinsizlik disiplin cezası ile cezalandırıldığı için 4 puan kırılması suretiyle 36 ya düştüğü ve bu şekilde mezun olduğu, yapılan sınavlar ve alımlar sonucu dış kaynaktan muvazzaf subaylığa geçirileceklere ilişkin kontenjanın tamamlandığı anlaşılıştır.
Bu açıklamalar çerçevesinde;, Davacının gerek Yedek subay Okulundaki performansı ile mezuniyet derece ve notu gerekse almış olduğu disiplin cezası ve karşılığında kırılan disiplin notu birlikte nazara alındığında; Kendisine 2000 yılında sıralı sicil amirlerince %85'in altında takdir edilen yedek subaylık sicil notunun herhangi bir hukuka aykırılık içermediği, sübjektif bir değerlendirme sonucu verildiğine ilişkin herhangi bir bilgi ve emareye de rastlanmadığı, esasen davacıya verilen 2000 yılı sicilinin de İYİ seviyede takdir edilmiş bir sicil olmakla birlikte salt muvazzaf subaylığa geçirilmeye yeterli seviyede bir not olmamasının hukuka aykırı olarak verildiğini göstermeyeceği ve iptaline karar verilmesini gerektirir bir durumun söz konusu olmadığı, Sicil notu Yönergenin aradığı %85 den düşük olan davacının işlemlerinin, Dış kaynaktan muvazzaf subaylığa geçirileceklere ilişkin yönerge gereği durdurularak evrakının iade edilmesi işleminin unsurları itibariyle hukuka uyarlı olduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, yasal dayanaktan yoksun bulunan davanın REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy