(3269 S. K. m. 10) (Uzman Erbaş Yönetmeliği (MÜLGA RGT:20.09.2005) m. 13)
Davacı vekili, 28.11.2001 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin MEBS K.lığında görevini ifa ederken rahatsızlığı nedeniyle sevk edildiği hastaneden Hepatit B teşhisi ile altı ay hava değişimi aldığını raporu onaylanarak kesinleşmeden ön rapora istinaden 12.12.2001 tarihinde müvekkilinin sözleşmesinin sona erdirildiğini, TSK. Personelinin Sağlık Muayene Yönergesine göre ön rapora göre işlem yapılmayacağını, söz konusu hususun K.K.K.lığının 03.05.2001 gün ve Per:4031-735-01/Tay.D.Uzm.Erb.Ş.sayılı emrinde de belirtildiğini, müvekkilinin sözleşmesi fesh edilirken başka birliklerde aynı konumda olan personelin izinli sayılıp özlük haklarının verildiğini beyan ederek uzman erbaş sözleşmesinin feshi işleminin iptaline ve öncelikle yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı idare ise savunmasında özetle; davacı vekilinin KKK. lığının 03.05.2001 gün ve Per:4031-735-01/Tay.D.Uzm.Erb.Ş.(4) sayılı emrini yanlış değerlendirdiğini, davacının durumunun örnek gösterilen personelin durumundan farklı olduğunu, davacının sözleşmesinin Uzman Erbaş Kanunun 10 ncu maddesinin tedavi ve hava değişimi süresi 2 ayı geçenlerin Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişiği kesilir hükmü gereği feshedildiğini, tesis edilen idari işlemin tüm yönleriyle hukuka uygun olduğunu beyan ederek yasal dayanaktan yoksun davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Davacı vekilinin Yürütmenin Durdurulmasına ilişkin istemi AYİM Birinci Dairesinin 20.12.2001 tarih ve GENSEK NO:2001/2344, ESAS NO:2001/1453 sayılı kararıyla reddedilmiştir.
Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin tetkikinden davacının 2.Or.MEBS.K.lığında uzman erbaş olarak görev yaparken rahatsızlığına binaen sevk edildiği MALATYA 200 yataklı Asker Hastanesi Baştabipliğinin 11.10.2001 tarih ve Sağ.Krl.:9050-314-017 sayılı ön raporu ile hepatit B virüs enfeksiyonu teşhisi konularak C/52 6 ay hava değişimi aldığı, hava değişiminde geçirdiği sürenin 2 ayı geçmesi nedeniyle 12.12.2001 tarihinde sözleşmesinin feshedildiği anlaşılmıştır.
Konuyla ilgili olarak 3269 sayılı Kanunun 10 ncu maddesinin 1 nci fıkrasında, ...Uzman erbaşların hava değişimi süresinin toplamı bir yıl içinde 2 ayı geçemez. Tedavi ve hava değişimi süresi 2 ayı geçenlerin Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Bunlardan barışta ve savaşta görev esnasında veya görev dışında görevlerinden dolayı bir saldırıya veya kazaya uğrayan veya bir meslek hastalığına yakalananların, iyileşinceye kadar ilişikleri kesilmez, izinli sayılırlar... denilmekte, Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13 ncü maddesi 3 ncü fıkrasının 2 numaralı bendinde, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 ncu maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların... bağımsız tugay, tümen (deniz ve hava eşidi) komutanlarınca veya eşidi kurum amirlerince; ordu, kolordu (deniz ve hava eşidi) doğrudan bağlı birlikleri ile eşidi kurum amirlikleri için Kurmay Başkanlıklarınca ve Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı, Sahil Güvenlik Komutanlığı, Milli Savunma Bakanlığı ve Genelkurmay Başkanlığı doğrudan bağlı birlikleri için Personel Başkanlıklarınca sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişikleri kesilir. hükmü yer almaktadır.
Bu hukuksal düzenleme karşısında, yapılan değerlendirmelerde; davacı TSK.'ne sözleşme imzalamak suretiyle ve uzman erbaş statüsünde katılmıştır. Bu statüde yer alan askeri şahısların göreve kabul ve devam şartları yukarıda sözü edilen kanun ve yönetmelik hükümlerinde açıklanmıştır. Görevin sona ermesini gerektiren hallerden birisi de sağlık yönünden, görevden bir yıl içinde 2 aydan fazla uzak kalmaktır. Bilindiği üzere, uzman erbaşlar belirli sürelerle TSK.'ne sözleşme imzalayarak alınmakta ve ihtiyaç duyulan alanlarda istihdam edilmektedirler. Kısa sayılabilecek bir dönem için ilk defa göreve kabul edilen uzman erbaşların, bu dönemin içerisinde ve bir yıllık periyotta sağlık problemi nedeniyle görevinden 2 aydan fazla uzak kalması hali kendisinden istifadeyi imkansız kılar ki, kanun koyucu bunu nazara alarak bu şekilde bir düzenleme getirmiştir. Belirtildiği üzere, önemli olan sağlık nedeniyle görevden ayrı kalınan sürenin iki ay olmasıdır.
Dosya kapsamındaki belgelerden davacının rahatsızlığının mesleki bir hastalık olmadığı ve kamında öngörülen azami 2 aylık sürenin bittiği tarih itibarıyla yasal mevzuat çerçevesinde sözleşmesinin fesih edildiği anlaşılmaktadır. Esas itibariyle KKK. lığının 03.05.2001 gün ve PER:4031-735-01/Tay. D.Uzm.Erb.Ş.(41) sayılı emrin 13 ncü maddesinde de bir yıl süresinde toplam istirahat sürelerinin iki ayı geçmesi halinde uzman erbaşların sözleşmelerinin iki ayı geçtiği tarih itibariyle fesih edileceği açıkça belirtilmiştir.
Dolayısıyla davacının durumu söz konusu emrin 12 ve 14 ncü maddeleri kapsamında değildir.
Açıklanan nedenlerle; dava konusu sözleşmenin feshi işlemi hukuka uyarlı görüldüğünden, yasal dayanaktan yoksun davanın REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy