(926 S. K. m. 36) (2547 S. K. m. 3) (Subay Sicil Yönetmeliği m. 116)
Davacının 06 ŞUBAT 2001 tarihinde AYİM de kayda geçen dava dilekçesinde özetle; Eczacı Subay oluşunu takiben 1990 yılında Biyokimya ve Klinik Uzmanı unvanı aldığını, bilahare 1996 yılında da GATA Sağlık Bilimleri Enstitüsünden Biyokimya Bilim Doktoru unvanı ile mezun olduğunu, Personel Kanununda yapılan son değişiklik ile ilave olarak yapılan lisansüstü eğitimine bir yıl daha kıdem verilmesi olanağının getirildiğini, bu hükümden faydalanmak için yaptığı istemine olumsuz yanıt verildiğini, idarece: uzmanlığının ve doktoranın biyokimya ve klinik biyokimya alanında olup aynı dallarda olduğunun belirtildiğini, ancak diplomalarda görüleceği üzere, tıpta uzmanlığın biyokimya ve klinik biyokimya dalında, doktoranın ise sadece biyokimya alanında olduğunu belirterek hukuka aykırı olarak nitelendirdiği işlemin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı idare ise savunmasında özetle; 926 Sayılı Personel Kanununa göre eczacılıkta uzmanlık belgesi almak ve doktora yapmak arasında kazanılacak kıdem bakımından fark bulunmadığını ve bu durumda bulunan personele verilecek kıdemin iki yıl ile sınırlı bulunduğunu ayrıca ilave lisansüstü öğreniminin personelin daha önce yapmış olduğu lisansüstü öğrenim dalından farklı bir dalda olması gerektiğini, davacının biyokimya ve klinik biyokimya dalında uzmanlık belgesi alması neticesinde iki yıl kıdem verildiğini, bu personelin biyokimya dalında tamamladığı doktora öğreniminin, uzmanlık öğrenimi ile aynı bilim dalında olması nedeniyle ilave bir lisansüstü öğrenim olarak kabul edilerek ilave lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesinin mevzuat hükümlerine aykırı olduğunu beyan ederek yasal dayanaktan yoksun davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Konu ile ilgili yasal mevzuat incelendiğinde; 926 Sayılı TSK. Personel Kanunu 3 ncü maddesinde; lisansüstü öğrenim: Kuvvet Harp Akademileri, yüksek lisans (bilim uzmanlığı, yüksek mühendislik, yüksek mimarlık, master) veya doktora öğrenimleri tıpta, diş tabiliğinde, veterinerlikte veya eczacılıkta uzmanlık öğrenimine veya doçentlik için yapılan öğrenime bu Kanunun uygulanmasında lisansüstü öğrenim denir şeklinde tarif edilmiştir.
Aynı Kanunun 36 ncı maddesinde Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığı insangücü temin ve yetiştirme planlarında ihtiyaç duyulan dallarda yüksek lisans (bilim uzmanlığı, yüksek mühendislik, master) öğrenimi yapanlara bir yıl, bunlardan doktora yapanlara bir yıl, doğrudan yapanlara iki yıl, doçent olanlara ayrıca bir yıl olmak üzere toplam üç yıl;
Tıpta uzmanlık belgesi alanlara, diş tabipliği, veterinerlikte, eczacılıkta uzman belgesi alanlara veya yapanlara iki yıl doçent olanlara ayrıca bir yıl olmak üzere üç yıl;
Kıdem verilir. hükmü yer almaktadır.
Benzer düzenleme Subay Sicil Yönetmeliğinin 116 ncı maddesinde yer almaktadır.
2547 Sayılı Yüksek Öğrenim Kanununun 3 ncü maddesinde de;
Lisansüstü: Yüksek lisans, doktora, tıpta uzmanlık ve sanatta yeterlik eğitimini kapsar ve aşağıdaki kademelere ayrılır.
(1) Yüksek lisans (Bilim uzmanlığı, yüksek mühendislik, yüksek mimarlık, master): Bir lisans öğretimine dayalı eğitim-öğretim ve araştırmanın sonuçlarını ortaya koymayı amaçlayan bir yüksek öğrenimdir.
(2) Doktora: Lisansa dayalı en az 6 veya yüksek lisansa veya eczacılık veya Fen Fakültesi mezunlarınca Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığı tarafından düzenlenen esaslara göre bir laboratuvar dalında kazanılan uzmanlığa dayalı en az 4 yıllık programı kapsayan ve orijinal bir araştırmanın sonuçlarını ortaya koymayı amaçlayan bir yükseköğretimdir.
(3) Tıpta Uzmanlık: Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığı tarafından düzenlenen esaslara göre yürütülen ve tıp doktorlarına belirli alanlarda özel yetenek ve yetki sağlamayı amaçlayan bir yükseköğretimdir... hükmü mevcuttur.
21.07.2000 tarih ve 607 Sayılı KHK ile 926 Sayılı Personel Kanunun 36 ncı maddesine eklenen hükme göre ise; Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığının insan gücü temin ve yetiştirme planlarında belirtilecek ihtiyaç duyulan dallarda, generaller ve amiraller hariç olmak üzere, ilave bir lisansüstü öğrenim yapan subaylara en fazla bir yıl daha kıdem verilir. denmektedir.
Dava konusu olayda, öncelikle davacının 1990 yılında tamamladığı eczacılıkta uzmanlık öğreniminin niteliğini ortaya koymak gerekmektedir. 2547 Sayılı Yüksek Öğretim Kanunun 3 ncü maddesinde yer alan Doktora ...yüksek lisansa veya eczacılık veya Fen Fakültesi mezunlarınca Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığı tarafından düzenlenen esaslara göre bir laboratuvar dalında kazanılan uzmanlığa dayalı.... bir yüksek öğretimdir tanımında açıkça anlaşılmaktadır ki, eczacılıkta uzmanlık doktora öncesinde yer alan yüksek lisansa eşdeğer bir lisansüstü öğrenimdir. Buna karşılık davacının 1996 yılında GATA Sağlık Bilimleri Enstitüsünde tamamladığı eğitim doktora düzeyinde yükseköğretimdir. Dolayısı ile 926 Sayılı Personel Kanununda eczacılıkta uzmanlık yapanlara veya doktora yapanlara iki yıl kıdem verileceğini düzenleyen hüküm her iki öğrenimin aynı seviyede yüksek öğretim olduğu ve aralarında herhangi bir fark olmadığını göstermemekte fakat iki yüksek öğretimden sadece birisi için kıdem verileceğini hükme bağlamaktadır. TSK. Personel Kanununun 36 ncı maddesine 607 Sayılı KHK ile eklenen hükmün amacı ise esas itibarıyla belirli bir alanda uzmanlaşmış personelin diğer bilim dallarında da bilgi sahibi olmasını sağlamak olduğundan davacının uzmanlaşmış olduğu bilim dalından farklı olmayan bir branşta yaptığı bir üst derece yüksek öğretimi bu kapsamda değerlendirme imkanı bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle; yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE.
KARŞIOY YAZISI
Davalı idarenin tıpta yan dal uzmanlık eğitiminin ana dalın devamı niteliğinde olduğu, dolayısıyla ilave bir lisansüstü öğrenim kapsamında değerlendirilemeyeceği görüşünde olması karşısında, tıpta uzmanlık eğitimi sonrasında yapılan bir eğitim mahiyetinde olan yan dal uzmanlık eğitimi nin ilave bir lisansüstü öğrenim sayılıp sayılamayacağı hususunun, Mahkememizin ihtisası ve hukuki nitelendirmesi dışında olduğu kanısına varılarak 2547 sayılı Yüksek Öğretim Kanunu uyarınca, tüm yüksek öğretimi düzenleme ve yüksek öğretim kurumlarının faaliyetlerine yön verme konusunda tam yetkili kılınmış olan Yüksek Öğretim Kurulundan Dairemizin 18 EYLÜL 2001 tarih ve 2001/274 Esas nolu ara kararıyla bu konuda mütalaa alınması yoluna gidilmiş ve Yüksek Öğretim Kurulu Başkanlığının bu ara kararımıza cevaben verilen 20.11.2001 tarih ve B.30.O.HKM.06.10.001-5417 sayılı cevabi yazısı ile ...Kurulumuzca yapılan inceleme neticesinde; tıpta aynı alanda yapılan uzmanlık eğitimi ile doktora eğitimi birbirine eşdeğer ilave bir lisansüstü öğrenim olarak kabul edilmekle birlikte, bu öğrenim karşılığında yükseköğretimle ilgili mevzuat hükümleri uyarınca herhangi bir kıdem verilmediği anlaşılmıştır, şeklinde cevap verilmiştir. 926 sayılı Kanunun 607 sayılı KHK.ile değişik 36/d maddesi, evvelce yapılan lisansüstü öğrenim karşılığı verilen lisansüstü öğrenim kıdeminin yanı sıra ilave bir lisansüstü öğrenim yapanlara bir yıl daha kıdem verilmesini öngördüğünden ve YÖK Başkanlığının cevabi yazısı ile davacının yapmış olduğu tıpta yan dal uzmanlık eğitiminin de bu kapsam içinde olduğu çok açık ve net bir şekilde ortaya koyulduğundan; yetkili en üst resmi kurumca bildirilen bu mütalaaya uyularak, 926 sayılı Kanunun, YÖK'le ilgili mevzuatın bu konuda hüküm öngörmemesine karşın, bir yıl ilave kıdem verilmesi hükmünü amir bulunması,
Keza; Bir yandan askeri, ahlaki, kişisel nitelikleri bakımından emsallerinden ileride olan personeli genç yaşta üst komuta kademelerine gelmelerini sağlamak maksadı ile ilave lisansüstü öğrenime teşvik ederken diğer yandan mesleği ile ilgili bir branşta yüksek lisans düzeyindeki eczacılıkta uzmanlık yapan kişi ile bir üst yüksek öğretim düzeyi olan doktora yapanlar arasında kıdem yönünden fark görmemek kanun koyucu açısından bir çelişki oluşturması karşısında; davacıya bir yıl ilave lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesi gerektiği düşüncesinde olduğumuzdan, aksi yöndeki sayın çoğunluğun görüşüne katılamadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy