(3269 S. K. m. 19) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 13)
Davacı vekili 15 Mart 2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin 1988 yılından beri Mu.Uzm.Çvş. olarak görev yaptığını, değişik sicil üstlerince birçok defa takdir edildiğini, en son 1999 yılında atandığı Şırnak ö.P.Tug.Mu.Bl.'de Y.Hiz.Telsiz Operatörü olarak görev yapmakta iken As.Vet.Ok. ve Eğt.Mrk.K.lığı bünyesinde açılan Mayın Arama Köpeği Kursuna katılmasının emredildiğini, bölgenin özelliği nedeniyle 24.07.2000 - 12.09.2000 tarihleri arasında olan kursa ancak 27.07.2000 tarihindeki Konvoy ile gidebildiğini, kursta hastalandığını revirde tedaviyi takiben 4 gün yatak istirahatı verildiğini ve daha sonra devamsızlığı ve istirahat alması gerekçe gösterilerek kurstan ilişiğinin kesilip, kıt'asına geri gönderildiğini, K.K.K.'lığıma 05.10.2000 tarihli emriyle sözleşmesinin KKY. 51-3 Uzm.Erb. Yönergesi 2.B1.4/a (5) gereğince feshedilip 14.01.2001 tarihinde ilişiğinin kesildiğini, tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğunu, müvekkilinin gönderildiği ve başarısız olduğu kursun Yönergedeki hükmün aksine atandığı görevi ile ilgili olmadığını, başarısızlık sebebi olarak belirtilen hususlarında müvekkilin kusurundan kaynaklanıp, kaynaklanmadığının değerlendirilmediğini, geçmişteki sicil safahatı ve başarılarının hiç dikkate alınmadığını hukuka aykırı olan sözleşmenin feshi işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyasının ve davacının özlük ve sicil dosyasının incelenmesinden davacının 3269 Sayılı Kanun kapsamında sözleşme imzalayarak 07.03.1988 Mu.Uzm.Çvş. rütbesiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinde göreve başladığı, muhtelif birliklerde görev yaptıktan sonra en son atandığı ve 20.07.1999 tarihinde katıldığı 6.P.Tuğ.Müh.Bl.K.lığı (Şırnak - Akçay) emrinde görev yapmakta iken Birliği K.lığınca Bursa Gemlik Vet.Ok. ve Eğt.Merkezinde açılan 24.07.2000-12.10.2000 tarihleri arasında icra edilerek 7 nci dönem MAK (Mayın arama köpeği) kursuna kursiyer olarak katılmak üzere görevlendirildiği, davacının bu kursa 03.08.2000 tarihinde katıldığı, kursta iken 29.08.2000 tarihinde hastalanarak viziteye çıktığı Diyare -Lumbegi tanısıyla 4 gün yatak istirahatı verildiği, davacının bu istirahatın bitiminde 02.09.2000 günü tekrar kursa katılması gerekirken 06.09.2000'de katıldığı ve bu geç gelme nedeniyle 07.09.2000 tarihinde cezasını muhtemelen kurstan ilişiği kesileceğinden kendi Birliğinde çekmek üzere 4 gün oda hapsi cezası ile cezalandırıldığı, davacının durumunun 06.09.2000 tarihinde Ders Kurulunda görüşüldüğü, kurstaki devamsızlığı, disiplinsizliği ve başarısızlığı nedeniyle Kursta başarılı olamayacağının değerlendirildiği ve konunun Öğretim Kuruluna havalesine karar verildiği, 07.09.2001 günü Öğretim Kurulunda yapılan görüşme sonucunda, davacının kursa mazeretsiz olarak 10 gün geç katılması, Kursa katılışını müteakip 11 gün istirahat alması, toplam 5 gün değişik mazeretlerle derslere katılmaması, yapılan sınavlarda Köpek Eğitimi ve Bakımı dersinden 55, MAK kapılı çit eğitimi dersinden sınavda bulunmadığı için (0) alıp bu iki derste başarısız olması, istirahat süresini 4 gün geçirmesi ve Ders Kurulunca kursa devamının başarılı olmasına yetmeyeceğine karar verilmesi nedenleriyle davacının durumu KKY. 164-7 Sınıf Okulları Yönergesinin 5 nci Bl. 6 ncı Md. a ve c fıkrası ile (6 ncı) Bendine uyduğundan, kurstan ilişiğinin kesilerek kıt'asına iade edilmesine oybirliği ile karar verildiği, bu kararın davacıya 13.09.2000 tarihinde tebliğ edildiği ve davacının Birliğine gönderildiği keyfiyetin K.K.K. Eğitim ve Doktrin K.lığının 21.09.2000 tarihli yazısıyla Kara Kuvvetleri Komutanlığına bildirildiği, K.K.K.'lığının 05.10.2000 tarihli yazısıyla Ö.P.Tug.K.lığına KKY.U.51-3 Uzman Erbaş Yönergesinin 2 nci B1.4 ncü md. a fıkrası 5 nci bendi gereği davacının sözleşmesinin feshedilmesinin emredildiği, ö.P.Tug.K.lığının 24.10.2000 tarihli yazısıyla bu konuda Van Jan.Asayiş K.lığından görüş istendiği ve daha sonra 04.12.2000 tarihli yazısıyla, davacının atandığı kadro görev yerinin Muhabere Bl.Yüksek HİZ.Telsiz Operatörlüğü olduğu, sözleşmesinin emre göre feshinin ileride hukuki problemlere yol açabileceği, davacının süresi içinde olarak 03.12.2000 tarihinde sözleşmesini yenilemek istemediğine dair dilekçe verdiği, buna göre personelin görev süresi, hizmet gerekleri ve kamu yararı hususları gözönüne alınarak, davacının sözleşmesinin uzatılmaması yoluyla ilişiğinin kesilmesinin uygun olacağının değerlendirildiğinin bildirildiği, K.K.K.'lığının 08.01.2001 tarihli emriyle davacının sözleşmesinin feshedilmesinin emredildiği ve bu emre istinaden davacının sözleşmesinin 14.01.2001 tarihinde feshedilerek ilişiğinin kesildiği, davacının bunun üzerine süresi içinde olarak vekili marifetiyle bu davayı açtığı, davacının dosyadaki sicillerinin çoğunlukla çok iyi olmak üzere iyi ve çok iyi düzeyde olduğu, toplam 11 disiplin cezası ve 5 takdirnamesi olduğu, görülmektedir.
Savunma ekindeki belgelerin incelenmesinde Veteriner Ok. ve Eğt. Merkezinde açılan 7 nci Dönem MAK kursuna toplam 21 personelin katıldığı, bunların hepsinin Uzm.Erbaş olduğu, 2'sinin Muhabere sınıfından, 2'sinin Jandarma sınıfından, 1'nin Tankçı sınıfından ve kalan 16 personelin Piyade sınıfından olduğu, Birlik K.Iığınca düzenlenen Kurs Katılma Belgesinden davacının kursa katılış tarihinin 24.07.2000 olarak belirtildiği, ancak davacının hangi tarihte ilişik kestiğinin belirtilmemiş olduğu, Vizite defteri kaydından 29.08.2001 tarihinde 4 gün istirahat aldığının anlaşıldığı, başkaca bir istirahat kaydının bulunmadığı, Kurs Bl.K.nınca alınan ifadesinden 02.09.2000 tarihinde istirahatı bittiği halde, ailevi problemleri nedeniyle 06.09.200'de kursa katıldığı, Öğretim Kurulu kararında davacının 11 gün istirahat kullandığı belirtildiği halde belirtilenin dışında bir istirahat kaydı olmadığı, 5 gün değişik mazeretlerde derse katılmadığı belirtilmesine rağmen buna dair belge bulunmadığı, görülmektedir.
3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanunun 19 ncu maddesi uzman erbaş sözleşmesinin feshedilme nedenlerinin yönetmelikte düzenleneceğini -öngörmektedir.
Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13 ncü maddesinde: ...Görevde başarısız olanlar ile kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir.
Ayrıca
1. Almış oldukları sicile göre kademe terfi yapamayanların,
2. 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 ncu maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların,
3. Tecil edilirse veya para cezasına çevrilse dahi,
a. Verilen cezanın miktarı-ne olursa olsun zimmet, ihtilas, irtikap, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, cürüm tasnii, ırza geçmek, sarkıntılık, kız kadın ve erkek kaçırmak, fuhşiyata tahrik, gayri tabii mukarenet, dolanlı iflas, iftira gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile kaçakçılık, sarhoşluk ve kumarbazlığı alışkanlık haline getirme, uyuşturucu madde kullanma, resmi ihlale ve alım satımlara fesat karıştırma suçlan ve firar, izin tecavüzü, yalan yere şikayet, üste hakaret, emre itaatsizlik, emre itaatsizlikte ısrar, mukavemet, asta müessir fiil, amir veya üstü fiilen taarruz, fesat, isyan suçları ve Askeri Ceza Kanununun 148 nci maddesinin (A) fıkrasında yazılı suçlardan mahkum olanların,
b. Taksirli suçlar hariç olmak üzere diğer suçlardan adli ve askeri mahkemelerce toplam 30 gün ve daha fazla hürriyeti bağlayıcı disiplin cezası alanların,
4. Disiplin mahkemeleri ve disiplin amirlerinin bir yıl içinde toplam 30 gün ve daha fazla hürriyeti bağlayıcı disiplin cezası alanların,
S.Atandıkları kadro görevleri ili ilgili kurs ve eğitime gönderilenlerden kurs ve eğitimde başarısız olanların,...sözleşmeleri feshedilmek suretiyle TSK.ile ilişikleri kesilir.... hükmü yer almıştır.
Davacının MAK kursundan ilişiğinin kesilmesine dayanak teşkil eden KKY. 164-7 sınıf okulları Yönergesinin 5 nci Bölüm 6 ncı madde a fıkrasında Bu yönergede belirtilen ölçme ve değerlendirme ilkelerine tabi tutulmamasına karar verilen özel amaçlı eğitim - öğretim veya kurullarda başarısızlığın tespiti ile dost ve müttefik ülke askeri personelinin başarısızlığına ilişkin usul ve esaslar Ders Kurulu tarafından kararlaştırılır, 6 ncı madde c fıkrası 6 ncı bendinde, Kursiyer ve öğrencilerden çeşitli sebeplerle eğitim - öğretim süresinin ders yapılan günlerinin üçte birine katılmayanlar başarısız sayılırlar ve sınıfta kalırlar. Devam edilmeyen ders günlerinin tespitinde, bir günde üç derse katılmayanlar yarım, dört veya daha fazla derse katılmayanlar tam gün devamsız sayılır denmektedir.
Belirtilen mevzuat maddeleri ışığında dava konumuzu incelediğimizde davacının 1999 yılı atamalarında ö.P.Tug.Muh.Bl.K.lığı emrine Yüksek Hız Telsiz Operatörü olarak atandığı, Birliği K.Ilgınca gönderildiği MAK. kursunun, davacının atandığı kadro görevi ile ilgili olmadığı, davalı idarenin de savunmasında davacının neden MAK kursuna seçildiğini açıklamadığı, dolayısıyla bu kurstan başarısızlığı nedeniyle ilişiğinin kesilmesinin sözleşmesinin feshine dayanak olamayacağı, kursun 24.07.2000 -12.10.2000 tarihleri arasında planlandığı, eğer hafta içi mesai günlerinde ders yapıldığı kabul edilirse, geç katıldığı 24.07.2000-03.08.2000 tarihleri arasında 10 gün ve 8 iş günü olduğu, 29.08.200'de aldığı 4 gün istirahat ve geç katılması birlikte değerlendirildiğinde 29.08.2000 - 06.09.2000 tarihleri arasında 8 gün ve 5 iş günü olduğu, yani bunlara göre 18 tam gün ve 13 işgünü devamsızlığının olduğu, kurs tarihleri olan 24.07.2000 - 12.10.2000 tarihleri arasında 59 iş günü olduğu bunun 1/3'ü alındığında 20 gün ettiği yani ancak 20 iş günü devamsızlık halinde ilişik kesilebileceği oysa davacının 13 işgünü devamsızlığının olduğu, şayet 24.07.2000-12.10.2000 tarihleri arasında her gün ders yapıldığı kabul edilirse toplam 81 gün olduğu 1/3'ünün 27 gün ettiği yani devamsızlık nedeniyle ilişik kesilebilmesi için 27 gün devamsızlık gerektiği oysa davacının 18 gün devamsızlığının olduğu, davacının devamsızlık süresinin KKY.164/7 sınıf okulların yönergesinin 5 nci Bölüm 6 ncı madde c fıkrası 6 ncı bendinde belirtilen ders yapılan günlerinin üçte birine katılmayanlar başarısız sayılırlar hükmüne uymadığı, dolayısıyla kurstan ilişiğinin kesilmesinin mevzuata uyarlı olmadığı görülmektedir.
Bütün bu hususları birlikte değerlendirdiğimizde davacının gönderildiği MAK kursunun, atandırıldığı kadro görevli olan Yüksek Hız Telsiz Operatörlüğüyle bir ilgisinin olmaması, kurstan ilişiğinin mevzuata aykırı olarak kesilmesi, davacının görev süresi, 03.42.2000 tarihinde, 07.03.2001'de süresi bitecek sözleşmesinin yenilemek istemediğine dair dilekçe vermiş olması yani sözleşmesi feshedilmeyecek olsa 07.03.2001'de terhis olacak olması, kamu yararı hususları dikkate alınarak davacı hakkında tesis edilen sözleşmenin feshi işleminin sebep, konu ve maksat yönlerinden hukuka aykırı olduğu anlaşılmıştır.
Açıklanan bütün bu nedenlerle hukuka aykırı olan işlemin İPTALİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy