(3269 S. K. m. 5) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 12)
Davacı vekili 07.06.2002 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; davacının 1 nci Amfi Dz.P.Tb.K.lığı emrinde Dz.P.Uzm.Çvs. olarak görevli iken, sözleşmesinin yenilenmesi aşamasında sağlık muayenesi için gönderildiği 600 Yt.Hv.Hst.nin 18.01.2002 tarihli ön raporu ile sınıfı görevini yapar kararı verilmesine rağmen sağlık Kurulu raporunda Amfibi birliklerinde Deniz Piyade Olarak Sınıf görevini yapamaz kararı verildiğini ve bu nedenle sözleşmesinin yenilenmediğini ve davacının kontrol muayenesine gönderilme talebine rağmen kontrol muayenesine gönderilmediğini ve tesis edilen sözleşmenin yenilenmemesi işleminin hukuka aykırı olduğunu ifade ederek iptaline karar verilmesi istemiyle bu davayı açtığı görülmektedir.
Dava ve özlük dosyalarının incelenmesinde; davacı, 1 nci Amf . Dz. P. Tb. 2. Amt. DZ. P. Bl. K. lığı (FOÇA) emrinde Dz. P. Uzm. Çvs. olarak görevli iken sözleşmesinin yenilenmesi aşamasında sağlık muayenesi için gönderildiği İzmir Hv. Egt. K. ligi 600 Yt. Hv. Hst. de yapılan muayene sonucunda, 18.01.2002 gün ve 55 nolu sağlık kurulu raporu ile 1. DURUMU S.Y.Y. MADDE 63 dilim AF3 e UYAR, 2.AMFİBİ BİRLİKLERİNDE DENİZ PİYADE OLARAK SINIFI GÖREVİNİ YAPAMAZ kararı verildiği ve bu rapor gereğince davacının sözleşmesinin yenilenmediği ve 20.05.2002 tarihi itibariyle ilişiğinin kesildiği, davacının 17. 05. 2002 tarihinde dilekçe ile davalı idareye başvurarak hakkında verilen sağlık kurulu raporunun T.S.K.Sağlık Yeteneği Yönetmeliginde19.02.2002 tarihinde yapılan değişiklik doğrultusunda yeniden gözden geçirilmesi isteminde bulunduğu, buna istinaden sevk edildiği Kasım Paşa Dz. Hastanesinde yapılan muayenesi sonucunda 12. 07.2002 gün ve 193 nolu sağlık kurulu raporu ile hakkında Amfibi Birliklerinde Deniz Piyade olarak sınıfı görevini yapar seklinde karar verildiği, iki rapor arasındaki çelişki üzerine Dz. K. K. lığı Sağlık Daire Başkanlığının 13.08.2002 gün ve Loj: 9062-1957-02/sag. D. RP. S. Sayılı yazısına istinaden 100 Yt. Aksaz Deniz Hastanesi Baştabipliğine hakem muayenesine sevk edildiği burada yapılan muayenenin sonucunda sağlık kurulunun 10.09.2002 / 123 gün ve sayılı raporu ile ORTOPEDİK AÇIDAN SAĞLAM, AMFİBİ BİRLİKLERİNDE DENİZ PİYADE OLARAK ORTOPEDİK AÇIDAN GÖREVİNİ YAPAR şeklinde kararlı rapor düzenlendiği ve söz konusu raporun 05 Kasım 2002 tarihinde Dz. K. K. lığı Sağlık D.Bşk.lığınca onaylanarak kesinleştiği anlaşılmıştır.
Uyuşmazlık konusu olan husus; Uzm. Çvs. olarak görevli iken Uzm. Erbaş sözleşmesinin yenilenmesi amacıyla başvuran davacının, sağlık raporu alması amacıyla sevk edildiği askeri hastanede yapılan muayenesi sonucunda, sağlık kurulunca o tarihte yürürlükte olan T.S.K. Sağlık Yeteneği Yönetmeliği hükümlerine uygun olarak sınıfı görevini yapamaz kararı verildikten sonra, davacının uzman erbaş sözleşmesi sona ermeden T.S.K. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinde yapılan değişiklik sonucu davacıda bulunan hastalığın sınıfı görevini yapmasına engel olmaktan çıkarılması durumunda, davacının bundan yararlanıp yararlanmayacağı, diğer bir anlatımla davacının sözleşmesinin yenilenip yenilenmeyeceğine ilişkindir.
3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun Hizmet Süresi başlıklı 5 nci maddesi; Uzman Erbaşlar 2 yıl süre ile sözleşme yaparak göreve başlarlar ve T.C.Emekli Sandığı ile ilgilendirilirler. Bunlardan; istihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık nitelikleri uygun olanların müteakip sözleşmeleri 1 yıldan az, 5 yıldan fazla olmamak şartıyla azami 45 yasına girdikleri yıla kadar uzatabilirler şeklindedir. Uzman Erbaşların sözleşmelerinin uzatılmasında izlenecek yöntem ile aranan koşullar, 3269 Sayılı Kanuna dayalı olarak çıkartılan Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 12 nci maddesinde düzenlenmiştir. Söz konusu madde; (...) sözleşmelerinin yenilenmesini isteyenlerin istekleri, müteakip sözleşme süreleri bir yıldan az, beş yıldan fazla olmamak kaydıyla, aşağıdaki şartlar altında kabul edilir: (...)
4) İstihdam edildikleri/edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık niteliklerine sahip olmak. şeklindedir.
T.S.K. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Deniz Kuvvetlerindeki Sınıf ve Branşlarda görev yapacak olanların sağlık nitelikleri gösteren 48 nci maddesinin 07.01.2002 sayılı Resmi gazetede yayınlanan yönetmelikle değişik 17 nci bendinde: Deniz Piyadesi: Kara birliklerinde amfibi birliklerinde ve merasim kıtalarında görevlendirecek olan bu erler en az ilkokul mezunu ve boyları 170 cm den kısa olmayanlar arasından; amfibi birliklerde görev alacaklar ayrıca komando niteliği taşıyanlar arasından seçilir. denilmekte, aynı yönetmeliğin Askerliğe Elverişli Olanların Sınıflandırılması başlıklı 13 ncü maddesinin 15 nci bendinde; Komando; kendi beyanı ve doktor muayenesi ile sağlam olanlardan; baş ve iskelet sistemi iyi gelişmiş bulunanlar, çevik olanlar yargılama ve kavrama yeteneği süratli bulunanlar, refleksleri kuvvetli olanlar, görme dereceleri düzeltmesiz tam olanlar arasından ve sağlık kurulundan geçirilmek kaydıyla seçilirler. Bunların iç hastalıkları ortopedi, genel cerrahi göz, kulak burun boğaz, ruh sağlığı ve hastalıkları ile lüzum görülen diğer branşlarda sağlık muayeneleri yapılır. Aşağıda yazılan laboratuar muayeneleri her komando adayına kesinlikle yapılır. A - Mikrofilm, B - Kan sayımı, C - Tam idrar tahlili, D - Hbs As, E - Lüzum görülen diğer laboratuar muayeneleri. denilmektedir.
T.S.K. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Eki Hastalık ve Arızalar listesinin 63 ncü maddesinin 19.02.2002 tarihli değişiklik öncesi A fıkrasının 3 ncü bendinde Hareket, his ve stabilize bozukluğu yapmayan, paravertebral kas spazmı göstermeyen, uzun süre ayakta durma ve yürüyüşte bel ve bacak ağrısı meydana getirmeyen iki seviyede spina inci maddedeki Ek Şekil bifida occulta, birinci derecede spondilolistezis (67 inci maddedeki Ek Şekil 1de görüldüğü gibi), iyileşmiş soliter ve multipl vertebra kırıkları, tek ve çift taraflı Sakralizasyon, lumbalizasyon, tropizm (Hiçbir klinik belirti vermeyen sadece radyolojik olarak saptanan tek seviyedeki spina bifida occulta, tek ve çift taraflı Sakralizasyon, tek vertebrada lumbalizasyon fakülte ve yüksekokullara alınacak öğrenci adaylarında sağlam kabul edilir) denilmekte iken; söz konusu hüküm 19.2.2002 tarihli resmi gazetede yayınlanan T.S.K. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Bazı Maddelerinin Değiştirilmesine Dair Yönetmeliğin 55 nci maddesi ile Hareket, his ve stabilize bozukluğu yapmayan, paravertebral kas spazmı göstermeyen, uzun süre ayakta durma ve yürüyüşte bel ve bacak ağrısı meydana getirmeyen spina bifida occulta, hiatus sakralis, birinci derecede spondilolistesiz (67 nci maddede yer verilen Ek Şekil 1de belirtildiği şekilde) iyileşmiş soliter ve multipl vertebra kırıkları tek ve çift taraflı Sakralizasyon, lumbalizasyon, tropizm (Hiçbir klinik belirti vermeyen sadece radyolojik olarak saptanan tek seviyedeki spina bifida occulta (Hava Harp Okulu öğrencileri hariç) sağlam kabul edilir, tek ve çift taraflı Sakralizasyon, tek vertebrada lumbalizasyon, sadece fakülte ve yüksekokullara alınacak öğrenci adaylarında sağlam kabul edilir.) şeklinde değiştirilmiştir.
Görüldüğü üzere, davacının sağlık muayenesi için Hastaneye gönderildiği ve Hv.Egt. K.lığı 600 Yt.Hv.Hst.si Sağlık Kurulunca raporun düzenlendiği 18.01.2002 tarihinde yürürlükte olan TSK. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Eki Hastalık ve Arızalar Listesinin 63 ncü madde A/3 fıkrası, davacının istihdam edildiği Dz. Piyade sınıfında var olan tanı nedeniyle sağlık yönünden uzman erbaşlığa devamına engel iken, sözleşme süresinin dolmasından yaklaşık üç ay önce 19.02.2002 tarihinde yapılan değişiklikle engel olmaktan çıkarılması nedeniyle 18.01.2002 tarihinde verilen rapor sırasında engel bir hüküm olsa bile henüz statüsü yani uzman erbaş olarak istihdamı devam ederken yapılan değişiklikle bu engel hal ortadan kaldırıldığından, artık sözleşmenin sona erdiği gün mevcut olan mevzuat hükmünün uygulanması gerekirken yürürlükten kalkan mevzuat hükmüne dayanılarak, tanzim edilen sağlık raporuna istinaden sözleşmenin yenilenmemesi işlemi sebep unsuru yönünden hukuka aykırılıkla sakatlanmış bulunmaktadır.
Açıklanan nedenlerle; Uzman Erbaşlık sözleşmesinin sağlık yönünden yenilenmemesi İŞLEMİNİN İPTALİNE, Davasının statü dışında geçirdiği sürelere ilişkin müstahak olduğu özlük haklarının hükmen tazminine, söz konusu aylıklar tutarına tahakkuk ettikleri aylar itibariyle ödeme tarihine kadar YASAL FAİZ YÜRÜTÜLMESİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy