(926 S. K. m. 36, 85) (Astsubay Sicil Yönetmeliği m. 41)
Davacı, 19 Kasım 2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1992 yılı genel atamaları ile 70nci Mknz. Tug. Tb. 2nci Bt.Teknisyenliğine atandığını, 04 Ocak 1993 tarihinde 15 gün süre ile izne ayrıldığını, ancak trafik kazası geçirmesi nedeniyle zamanında birliğine katılamadığını, hakkında izin tecavüzü suçu nedeniyle dava açıldığını, yargılama sonucunda 1999 yılı Temmuz ayında 5 ay hapis cezasına hükmedildiğini ve cezasını çektiğini, 1993 yılında Kd.Çvs., 1996 yılında Üçvs., 1999 yılında Kd.Üçvs. olması gerekirken yargılanmanın devam etmesi nedeniyle 2000 yılında Kd.Üçvs. nasb edildiğini, 05 Eylül 2001 tarihinde tebellüğ ettiği işlemle 926 sayılı TSK. Personel Kanununa göre 2/3 oranında sicil alamayarak rütbe bekleme süresi 1 yıl uzatılan personel arasında olduğunu öğrendiğini, işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek rütbe bekleme süresinin bir yıl uzatılması işleminin iptalini ve yürütmenin durdurulmasını talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulmasına yönelik talebi Dairemizin 16 Ocak 2001 tarih ve Gensek:2001/2299, Esas:2002/123 sayılı kararıyla reddedilmiştir.
Dava ve davacıya ait özlük sicil dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacı hakkında 21 Ocak 1993 - 17 Şubat 1993 tarihleri arasında islediği müsnet izin tecavüzü suçundan dolayı 15 nci Kor.K.lığı Askeri Savcılığının 01 Aralık 1993 gün 1993/730-380 E.K. sayılı iddianamesiyle açılan kamu davası sonucunda 15 nci Kor.K.lığı Askeri Mahkemesinin 25 Ocak 1999 gün 99/155-9 E.K. sayılı kararıyla 25 Ocak 1993-17 Şubat 1993 tarihleri arasında izin tecavüzü suçu sabit görülerek neticeten 5 ay hapis cezasına hükmedildiği, Kararın Yargıtay 4 ncü Dairesinin 30 Haziran 1999 gün 1999/522-516 E. K. sayılı ilamıyla onanarak 26 Temmuz 1999 tarihinde kesinleştiği ve cezasının 22 Ekim 1999-24 Aralık 1999 tarihleri arasında infaz edilerek şartla salıverildiği, hapiste geçen süre ile izin tecavüzünde kaldığı sürelerin 926 Sayılı Kanunun 36 nci maddesi gereğince bekleme süresinden düşülerek Astsb.Çvs.luk nasbinin 30 Ağustos 1990 tarihinden 24 Kasım 1990 tarihine götürüldüğü, 2000 yılı sicilinin Çvs., rütbesinde 2001 yılı sicilinin Kd.Çvs. rütbesinde tanzim edildiği anlaşılmıştır.
Astsubayların terfi koşulları 926 sayılı TSK. Personel Kanununun 85 nci maddesinde düzenlenmiş olup, bu madde hükmüne göre;
a) Rütbeye mahsus bekleme süresinin üçte ikisini tamamlamış olmak,
b) Rütbeye mahsus bekleme süresinin üçte ikisi oranında; kıdem alanlardan astsubay çavuş, astsubay kıdemli çavuş, astsubay üstçavuş ve astsubay kıdemli üstçavuş rütbelerinde en az bir yıllık, diğer rütbelerde fiili bekleme süresinin üçte ikisi oranında yıllık sicili bulunmak,
c) Üst rütbe kadrosunda açık bulunmak gerekmektedir.
Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 41 nci maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendinin değişik 3 numaralı alt bendi ise kısa süreli kaçma ve izin süresini geçirenler hariç olmak üzere, firar veya izin tecavüzü suçundan haklarında verilen mahkumiyet hükmü kesinleşenlerin nasıpları, cezanın infazını müteakip düzeltilerek yani nasıpları saptanır. Bulunan yeni nasıplara göre emsal olduğu astsubaylar terfi etmiş iseler, şartları haiz olduğu takdirde ilk 30 Ağustos tarihinde o yıl terfi sırasına girenler ile birlikte terfi işlemine tabi tutulurlar. Terfi edenlerin yeni rütbe nasıpları emsallerinin nasip tarihine götürülür. hükmünü içermektedir. Esasen, 926 Sayılı Kanunun rütbe terfiine ilişkin sistematiği, sonuçta beraetle ya da mahkumiyet dışında bir kararla sonuçlansa da, ilgili subay yada astsubayın her rütbedeki sicille belirlenecek olan liyakatleri saptanmadan bir anda emsallerinin bulunduğu rütbeye yetişememesini öngörmektedir. Ne var ki, aynı yasal hükümler bu takdirde ilgililer yönünden bir yumuşama getirmiş ve o rütbeye ait tam sayıda denil, üçte iki oranında sicil almayı yeterli görmüştür. İlgililer ancak her rütbeye ilişkin bu koşulu sağladıkları tarihte emsallerinin rütbe ve nasıplarına gerçek anlamda yetişebileceklerdir.
Davacı su anda Kd.Çvs. rütbesinde bulunmaktadır ve dava dilekçesinden anlaşıldığı kadarıyla Üçvs. rütbesine terfi ettirilmesi gerektiğini iddia etmektedir. Davacı 30 Ağustos 2000 tarihinde Kd.Çvs. rütbesine terfi ettirilmiş olup, nasip tarihi 30 Ağustos 1994 tarihine götürülmüştür. 926 Sayılı Kanunun 85 nci maddesinde belirtildiği üzere; bir üst rütbe olan Üçvs. rütbesine terfi edebilmesi için rütbeye mahsus bekleme süresinin üçte ikisini tamamlamış olmak ve bu rütbede 2/3 oranında sicil bulunması gerekmektedir. Kd.Çvs.luk rütbesinin bekleme süresi 3 yıl olduğuna göre davacının en az iki yıllık sicil bulunmalıdır. Davacının bu rütbede sadece 2001 yılı sicili mevcuttur. Davacı 2/3 sicili bulunmak koşulunu 2002 yılında sağlayabilecektir. Diğer koşullarının gerçekleşmesi durumunda en erken 30 Ağustos 2002 tarihinde Üçvs.luğa terfi etmesi mümkündür. Bu aşamada, halen bu koşulları taşımadığı için Üçvs. rütbesine terfi ettirilmeme işleminde hukuka aykırı bir yön bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle; yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy