(3269 S. K. m. 10, 17)
Davacı vekili, 29.08.2002 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin 30.01.2002 tarihinde İzmir Tersanesi Komutanlığında Dz. Mhf. Uzm. Çvs. olarak göreve başladığını, 26.04.2002-06.05.2002 tarihleri arasında izinli iken 28.04.2002 tarihinde trafik kazası geçirdiğini, 28.05.2002 tarihine kadar İskenderun Deniz Hastanesinde tedavi olduğunu, bu tarihte 1 ay istirahat aldığını, 28.06.2002 tarihinde Antakya Merkez K.lığı Baştabipliğine başvurması üzerine İskenderun Deniz Hastanesi Baştabipliğine sevk edildiğini, 29.06.2002-25.07.2002 tarihleri arasında yine ayni hastanede tedavi edildikten sonra 1 ay istirahat daha verildiğini, bu 1 aylık istirahat bitmeden müvekkilinin İskenderun Deniz Hastanesi Baştabipliğine başvurarak 22.08.2002 tarihinde görevine dönebileceğine ilişkin rapor aldığını, müvekkilinin izin süresinde tedavide geçen günlerin ve hastanede tedavi edilirken yattığı günlerin 2 aylık sürenin hesabında dikkate alınmaması gerektiğini, buna göre müvekkilinin sözleşmesi 01.07.2002 tarihi itibariyle feshedildiği için 01.07.2002 tarihinde henüz 2 aylık sürenin dolmaması nedeniyle fesih işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek, sözleşmenin feshi işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyası ile özlük dosyasında bulunan belgelerin incelenmesi neticesinde; davacının 30.01.2002 tarihinde İzmir Tersane Komutanlığında Dz. Mhf.Uzm.Çvs.olarak göreve başladığı, 26.04.2002 tarihinde 10 gün izine gönderildiği, izinde iken 28.04.2002 tarihinde geçirdiği trafik kazasında ayağından yaralanması nedeniyle 28.04.2002-28.05.2002 tarihleri arasında İskenderun Deniz Hastanesinde yatarak tedavi gördüğü, kendisine İskenderun Dz.Hst.Sağlık Kurulunun 28.05.2002 tarih ve 642 sayılı raporu ile C/59 SMK.li 1 ay istirahat verildiği, istirahatın bitiminde kendisinin başvurması üzerine, Antakya Merkez K.lığının 28.06.2002 gün ve MRK.K.:9036-102-02/272 sayılı yazısı ile İskenderun Deniz Hastanesine sevk edildiği, 29.06.2002-25.07.2002 tarihleri arasında yeniden İskenderun Deniz Hastanesinde tedavi edildiği, kendisine İskenderun Dz.Hst.Sağlık Kurulunun 25.07.2002 tarih ve 901 sayılı raporu ile C/59 SMK.li olarak yeniden 1 ay istirahat verildiği, istirahat süresi bitmeden 3 gün önce İskenderun Dz.Hastanesine tekrar muayene olmak üzere başvurduğu, muayenesi neticesinde İskenderun Dz.Hst.Sağlık Kurulunun 22.08.2002 tarih ve 973 Nolu raporu ile hakkında A/59 F-1 Askerliğe elverişlidir. Kıtasına sevkine mani hali yoktur. kararı verildiği, bu tedavi ve istirahat aşamaları devam ederken bir yıl içinde tedavi ve istirahat sürelerinin 2 ayı geçtiği gerekçesiyle davacının sözleşmesinin 01.07.2002 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere 08.07.2002 tarihinde feshedildiği, başka bir deyişle davacının sözleşme feshi işleminin 08.07.2002 tarihinde onaylandığı, terhis belgesinin 12.08.2002 tarihinde tanzim edildiği görülmektedir.
Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Birinci Dairesinin 17 Eylül 2002 tarih ve GENSEK NO:2002/2219, ESAS NO:2002/1299 sayılı kararı ile Yürütmenin Durdurulması İsteminin Reddine karar verilmiştir.
3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 ncu maddesinde ...uzman erbaşların hava değişimi süresinin toplamı bir yıl içinde 2 ayı geçemez. Tedavi ve hava değişimi süresi 2 ayı geçenlerin TSK. ile ilişikleri kesilir. Bunlardan barışta ve savaşta görev esnasında veya görev dışında görevlerinden dolayı bir saldırıya veya kazaya uğrayan veya bir meslek hastalığına yakalananların, iyileşinceye kadar ilişikleri kesilmez, izinli sayılırlar. Sıhhi arızası devam edenler ve kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanlar hakkında TC. Emekli Sandığı Kanunu hükümleri uygulanır. denmektedir.
Bu kanun gereğince çıkarılmış olan Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13 ncü maddesinin 3 ncü fıkra 2 nci bendinde, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 ncu maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların sözleşmelerinin feshedileceği belirtilmiş ve 17nci maddesinde de Uzman erbaşların hava değişimi süresinin toplamı bir yıl içinde 2 ayı geçemez. Tedavi ve hava değişimi süresi 2 ayı geçenlerin TSK. ile ilişikleri kesilir. denmektedir.
Bu açıklamalar ışığında dava konusu işlem değerlendirildiğinde; davacının izni 05.05.2002 tarihinde sona erdiğine göre 28.04.2002-05.05.2002 tarihleri arasında davacının izin süresi içinde kalan tedavide geçen günlerin 2 aylık sürenin hesabında dikkate alınmaması hakkaniyet gereğidir. Buna göre; 06.05.2002 tarihinden itibaren sözleşmesinin feshedildiği 08.07.2002 tarihine kadar tedavide ve istirahatlı olarak geçen sürenin 64 gün olduğu ve 2 ayı geçtiği görülmektedir. Bu durumda, davacı hakkında tesis edilen tedavi ve istirahat süresinin bir yıl içinde 2 ayı geçmesi nedeniyle sözleşmenin feshi işleminin hukuka ve mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun olan DAVANIN REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy