(Subay Sicil Yönetmeliği m. 9)
Davacının 28.12.2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; askerlik hizmetini yedek subay olarak 33 ncü Mknz.P.Tug.K.lığında tamamladığını, askerliğini bitirdikten sonra Hava Kuvvetleri Komutanlığının açtığı muvazzaf subaylık sınavına girerek kazandığını, atamasının yapılmasını beklerken, yedek subaylık sicilinin tam notun %85inin altında olması nedeniyle muvazzaf subaylığa geçirilme işlemine son verildiğinin kendisine bildirildiğini, yedek subay iken kendisine sicil veren Muhabere Bölük Komutanı ile hiç birlikte çalışmadığını, bu yönüyle sicilin Subay Sicil Yönetmeliğine aykırı olduğunu, öte yandan disiplinli, çalışkan, uyumlu bir askerlik dönemi geçirmesine rağmen verilen sicil notunun gerçek durumu yansıtmadığını, sübjektif ve hukuka aykırı olduğunu belirterek, bu sicil işleminin ve bu sicile dayanılarak tesis edilen muvazzaf subaylığa geçirilmeme işleminin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.
Davanın konusu iki ayrı işlemin iptali istemlerini kapsıyor olmakla birlikte uyuşmazlığın özünü sicil sorunu oluşturmaktadır. Zira taraflar arasında dış kaynaktan subay nasbında sicil koşulunun da öngörülmesinde ve sicil tam notuna göre esas alınan baraj notunda bir uyuşmazlık bulunmamaktadır. Esasen sadece Genelkurmay Başkanlığı MY.51-1 dış kaynaktan muvazzaf subaylığa geçirileceklere ilişkin yönergenin 8 nci maddesi (e) bendi 3 ncü fıkrası ile Hv.K.K.lığı HKY 12-1 (A) dış kaynaktan subay temini işlemleri yönergesinin ikinci bölüm 4 ncü bent özel şartlar (c) fıkrasında değil ayrıca 9 Mayıs 1977 gün ve 15932 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Fakülte ve Yüksekokullar Askeri Öğrenci Komutanlıkları ve öğrencileri ile Fakülte ve Yüksek Okullardan yetişen subaylara ait yönetmeliğin nitelikler bölümünde açıkça yedek subaylık hizmeti süresi içinde düzenlenen sicillerin sicil not toplamlarının ortalaması sicil tam notunun %85 ve daha fazlası olması koşulu aranmaktadır. Keza HKY: 12-1 (A) Yönergesinin Muvazzaf Subaylığa Geçirilme işlemlerinin durdurulacağı haller başlığı altında 2 nci neden olarak yedek subaylık hizmetini bitirenlerin sicil ortalamasının %85 in altında olması da açıkça belirtilmiştir. Bu nedenle öncelikle sicil işleminin hukuka uygun olup olmadığı üzerinde durulmalıdır.
Davacı kendisine verilen sicilin yetkili olmayan kişiler tarafından verildiğini öne sürmüştür. Davacının şahsi dosyasında bulunan belgeler incelendiğinde davacının KKK.lığının 28.03.2000 tarihli emri ile 33 ncü Mknz.P.Tug.Mu.Bl.K.lığı emrine atandığı, birliğine katıldıktan kısa bir süre sonra 33 ncü Mknz.P.Tug.K.lığının 19.04.2000 tarihli emri ile Tugay Hizmet Birlik Komutanlığında geçici olarak görevlendirildiği, görevlendirme geçici olarak yapılmış ise de davacının terhis olana kadar Tugay Hizmet Birlik Komutanlığı emrinde görev yaptığı, ancak özlük ve sicil işlemlerinin ise atanmış olduğu Mu.Bl.K.lığı tarafından yapılmış olduğu, Mu.Bl.K. ve Tugay Kurmay Başkanının 1 nci ve 2 nci sicil üstleri olarak davacı hakkında 01.11.2000 tarihinde sicil verdikleri, her iki sicil notunun da iyi seviyede olduğu anlaşılmıştır.
Subay Sicil Yönetmeliğinin 9 ncu maddesine göre: ... Kıta hizmetine tabi subaylardan kıta görevine atananlar, atandıkları görev yeri dışında çalıştırılamazlar. Ancak zorunlu durumlarda bu gibi personelden, Kuvvet Komutanı veya Jandarma Genel Komutanının yetki vereceği makamın emri ile başka bir kıtada geçici olarak görevlendirilenlerle, bulundukları kıta ile birlikte kuruluş bağlantısı dışında başka bir birlik veya kurumun emir veya desteğinde görevlendirilenlerin; kıta görevini tamamlamış olan yahut kıta görevi zorunluluğu bulunmayan diğer subaylardan, zorunlu nedenlerle atandıkları görev yeri dışında çalıştırılanların ya da başka bir kıta veya kurumda geçici olarak görevlendirilenlerin, birliği ile birlikte başka bir birliğin emrine veya desteğine verilenlerin sicil üstleri, görev yaptıkları yerin kuruluş bağlantısına göre saptanır. Geçici görev emirleri, sicil belgelerine eklenir.
Bu hüküm gereğince, geçici görevlendirme emri ile Tugay Hizmet Birlik Komutanlığı emrine verilen davacının 1 nci sicil üstü Hizmet Birlik Komutanı, 2 nci sicil üstü ise KKK.lığının 13.06.2002 tarihli yazısından anlaşıldığı üzere Destek Kıtaları Komutanıdır. Bu durumda davacıya sicil vermesi gerekenler Mu.Bl.K. ve Kurmay Başkanı değil, Hizmet Birlik Komutanı ve Destek Kıtaları Komutanıdır. Bu durumda davacıya verilen sicil yetki yönünden hukuka aykırılıkla sakatlanmış olup iptali gerekmektedir.
Davacının muvazzaf subaylığa nasbedilmemesinin sebebi, sicil notunun sicim tam notun %85inin altında olmasıdır. Yukarıda açıklandığı üzere davacıya yetkisiz kişiler tarafından verilen sicil hukuka aykırı olup iptali gerekmektedir. Bu sicilin iptali halinde ortada sicil ve sicil notu kalmayacak olup böyle bir durumda AYİM. 1 nci Dairesince verilen 25.1.2000 tarihli kararda belirtildiği üzere boşluğun doldurulması ve hukuki sorunun çözümünün içtihatla giderilmesi yolu benimsenmiş ve davacının yedek subaylıktaki çalışma ve başarılarının değerlendirilmesi yoluna gidilmiştir.
Buna göre davacının durumu değerlendirilmiş;
1- Davacının yetki yönünden iptaline karar verilen sicilinin, sicil tam notunun %80in altında olması,
2- Davacının Yedek Subay Diplomasında bitirme derecesinin 172-123 olması,
3- Davacı dilekçesinde birçok övgüler olduğunu belirtmiş ise de; bunun kanıtlanamamış olması,
4- Davacının çok başarılı ve takdirlerle dolu bir yedek subaylık dönemi geçirdiğine dair belgelerin olmaması; aksine sicil belgesinde ve Subay Bilgi Formunda davacıya verilmiş tek bir takdirin dahi olmaması; gibi hususların topluca değerlendirilmesinde davacının yedek subaylık sicil notunun sicil tam notunun %85ten daha yukarı olması gerektiği yolunda bir kabule imkan görülmediğinden, davacının muvazzaf subaylığa geçirilme işleminde hukuka aykırı bir yön görülmemekle davanın bu kısmının reddi cihetine gidilmiştir.
Sonuç olarak;
1- Davacı hakkında tanzim edilen yedek subay sicilinin yetki yönünden sakat olması nedeniyle İPTALİNE, (OYBİRLİĞİ)
2- Davacının muvazzaf subaylığa geçirilmeme işleminde hukuka aykırı bir yön bulunmadığından davanın bu kısminin REDDİNE, (OYÇOKLUĞU) .....
17 Eylül 2002 tarihinde Başkan Hv. Hak.Kd.Alb. Adnan ALTINın Karşı Oyu ve OYÇOKLUGU ile karar verildi.
KARŞI OY GEREKÇESİ
Muvazzaf subay ihtiyacı olan sınıf nitelikleri dikkate alınarak yapılan sınavda başarılı olarak kontenjana giren ve muvazzaf subaylığa engel başka bir olumsuzluğu da bulunmayan davacının, mutlak olarak mesleğe bağlı olmaksızın kadro durumu ile belirlenen yedek subaylığındaki sınıfında düzenlenen ve olumsuz da olmayan ve ayrıca her rütbeye yükselmeye yeterli olan sicilinin, sırf Yönetmelik ve Yönergede öngörüldüğü üzere sicil tam notunun %85 ve yukarısı olmaması nedeniyle muvazzaf subaylığa geçirilmemesi işleminin hakkaniyet ilkesine ve hukuka aykırı düştüğü kanaati ile aksi görüşe dayalı davanın reddi kararına katılamadım. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy