(926 S. K. m. 65, 106) (Astsubay Sicil Yönetmeliği m. 52)
Davacı vekilinin 08.10.2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin Uzman Jandarma Okulundan mezun olduktan sonra Jandarma Astsubay Okulunu da başarıyla bitirip 1997 yılında astsubay nasbedildiğini, meslek hayatı boyunca başarılı hizmetlerde bulunduğu halde son iki yıldan beri görevli olduğu son birliğinde terörle mücadelenin getirdiği olumsuzluklar yanında amirlerinin aşırı baskısı nedeniyle istenmeyen adam duruma düştüğünü, ruh sağlığının bozulmasından kaynaklanan bir olay nedeniyle hakkında "Emre İtaatsizlikte Israr" suçundan kamu davası açıldığını, suç vasfının "Kamu Malını Özel Hizmette Kullanmak" olarak değiştiğini ve yargılamanın devam ettiğim, davacı hakkında 2001 sicil yılında objektiflikten uzak sicil notları takdir edilmesi sonucunda kademe ilerlemesi yapamadığını belirterek kademe ilerlemesi yaptırılmaması işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.
926 Sayılı TSK. Personel Kanununun 106 ncı maddesine göre; "Astsubayların açığa alınmaları ve açıklarının kaldırılması subaylar hakkındaki hükümlere tabidir. Astsubayların açığa çıkarılmaları, açıkların kaldırılması ve açığa çıkarılan, tutuklanan, cezası infaz edilmekte olan veya firar ve izin tecavüzünde bulunan astsubaylar hakkında 65 nci madde hükümlerine göre işlem yapılır" denilmektedir.
Ayrıca 926 Sayılı TSK. Personel Kanununun 65 nci maddesinin (c) fıkrasının 2 nci bendi, "Soruşturmaya konu olan fiillerin hizmetlerine devama engel olmadığı anlaşılanların açıkları, haklarında karar verilmesi beklenmeksizin kaldırılabilir" hükmünü amirdir. Aynı maddenin (e) fıkrasının 2 nci bendi "Terfi sırasına girenlerden; Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiklerinin kesilmesini gerektirmeyecek şekilde hürriyeti bağlayıcı bir cezaya mahkum olmaları nedeniyle veya (c) bendinin (2) numaralı alt bendine göre açıkları kaldırılmış olup da henüz hükümleri kesinleşmemiş olanların terfileri ve kademe ilerlemeleri yapılmaz. Bu gibilerin terfi ve kademe ilerlemesi işlemlerinin ne şekilde yapılacağı Subay Sicil Yönetmeliğinde gösterilir" hükmünü amirdir.
Astsubay Sicil Yönetmeliğinin "Açıkta, tutuklu, firar veya izin tecavüzünde bulunanların kademe ilerlemeleri" başlıklı 52 nci maddesinde ise "Kademe ilerlemesi yapacak astsubaylardan;
l) Açığa alınanlardan;
a) Kademe ilerlemesi yapacağı yılın 30 Ağustos tarihinde açıkları devam edenlerin,
b) Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiklerinin kesilmesini gerektirmeyecek şekilde hürriyeti bağlayıcı bir cezaya mahkum olmaları nedeniyle açıkları kaldırılmış olup da hükümleri henüz kesinleşmemiş olanların,
c) Soruşturmaya konu olan fiillerin hizmetlerine devamına engel olmadığı anlaşıldığı için haklarında karar verilmesi beklenmeksizin açıkları kaldırılanların, kademe ilerlemeleri yapılmaz, yapılmış olanlar iptal edilir" denmektedir.
Dava dosyasının incelenmesinden; 1994 yılında Uzman Jandarma Çavuş, 30.08.1997 tarihinden geçerli olarak da Astsubay Çavuş nasbedilerek nasıp tarihi 30.08.1994 tarihine götürülen davacının 2001 yılı dahil olmak üzere meslek hayatı boyunca genelde iyi seviyede notlarla takdir edildiği, Şırnak - Çakırsöğüt 2.J.Komd.Tb.1.J.Komd.Bl.K.lığı emrinde görevli olduğu sırada hakkında 2 nci Tak.Hv.Kv.K. Askeri Savcılığının 08.12.2000 gün 2000/1465-776 E.K. sayılı iddianamesiyle Emre İtaatsizlikte Israr ve Yalan Yere Usulsüz Şikayette Bulunmak suçlarını işlediği iddiasıyla kamu davası açıldığı ve 08.05.2001 tarihinde açığa alındığı, yargılama aşamasında davacının eyleminin "Askeri Eşyayı Hususi Menfaatinde Kullanmak" suçunu oluşturmasına binaen ek savunmasının alınması üzerine eylemin açığı gerektirmeyen bir suça dönüşebileceği ve yargılanmasının hizmete devamına engel teşkil etmediği gerekçesiyle açığının 27.06.2001 tarihinden itibaren kaldırıldığı, dosyada mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi, sonucunda davacı hakkında yapılan yargılamanın devam etmekte olduğu, kademe ilerlemesinin 2001 yılında yapılmadığı ve durumun 13.09.2001 tarihinde davacıya tebliğ edildiği anlaşılmaktadır.
Yukarıda belirtilen söz konusu mevzuat hükümleri çerçevesinde yargılaması devam eden ve bu nedenle açığa alınan davacının açığı 926 Sayılı Personel Kanununun 65/1-C-2 maddesi gereğince kaldırılmış ancak Astsubay Sicil Yönetmeliğinin yukarıda zikredilen 52 nci maddesinin c fıkrası gereğince yargılaması devam ettiği için kademe ilerlemesi yapılmamıştır. Ancak; 926 sayılı Personel Kanununun 33 ncü ve Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 52 nci maddesinin 2 ve devamında yer alan fıkralarında belirtilen durumlara göre kademe ilerlemesinin idarece yapılması mümkün olabilecektir. Mevcut durum itibariyle mevzuat hükümlerinden de anlaşılacağı üzere davacı hakkında tesis edilen kademe ilerlemesi yaptırılmaması işleminin hukuka uygun bulunduğu kanaat ve sonucuna ulaşılmıştır.
Sonuç olarak; yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE.
(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy