(926 S. K. m. 118, 119)
Davacı 19 Eylül 2003 tarihinde AYİMde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 02 Eylül 2003 tarihinde İskenderun Dz. Hst. Bştbp. liğine KBB uzmanı olarak atamasının yapıldığını, eşinin 12 Temmuz 2000 tarihinden itibaren Sağlık Bakanlığına bağlı olarak Haydarpaşa Numune Hastanesinde FTR K.liniğinde uzmanlık öğrenimine başladığını, İskenderunda eşinin eğitimini devam ettirecek hastane bulunmadığını, ailesinin bu atama nedeniyle mağdur olduğunu belirterek İskenderuna yapılan atama işleminin iptalini, öncelikle de yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacının yasal unsurları taşımayan yürütmenin durdurulması istemi Dairemizin 18 Kasım 2003 tarih ve Gensek No: 2003/2198, Esas No:2003/1155 sayılı Kararı ile reddedilmiştir.
Dava dosyası ve davalı idare savunması ekinde gönderilen belgelerin incelenmesinde; davacının Dz.K.K.lığının 03 Eylül 2003 tarih ve PER:4031-1078-03/Sb.S. sayılı Subay Atama emri (07/03) ile uzmanlık eğitimini tamamlamasını müteakip GATA Haydarpaşa 1200 Yt.Eğt.Hst.KBB Ser.Uzm.Öğr.den İskenderun 200 Yt.Dz.Hst.Bstbp.KBB Ser.KBB Uzm.lığına atandığı, eşi ................................in Sağlık Bakanlığı Haydarpaşa Numune ve Eğt.Hst.Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon asistanı olarak 12 Temmuz 2000 tarihinde görevine başladığı anlaşılmaktadır.
Davacı atama işlemi nedeniyle ailesinin bütünlüğünün bozulduğunu, İstanbul bölgesine atamasının yapılmasını istediğini belirtmiştir.
926 sayılı TSK. Personel Kanununun Atamalarda dikkate alınacak hususlar başlığı altında yer alan 118inci maddesinde; Subayların ve astsubayların atanma ve yer değiştirmeleri, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak; memleketin ekonomik, sosyal, iklim ve ulaştırma durumları ile kültür ve sağlık durumları ve bunlara benzer yer ve bölge şartları göz önüne alınarak tespit edilecek bölgelere ve garnizonlara; a) meslek programları, meslek için eğitim esasları ve kadro ihtiyacı b) Sağlık durumu c) İdari, asayiş ve zaruri sebepler d) İstekli bulunduğu yerler dikkate alınarak sıra ile yapılacağı belirtilmiştir. Aynı Kanunun 119 ncu maddesinde ise atama ve yer değiştirmede dikkate alınacak sair hususların çıkarılacak yönetmelikle belirleneceği düzenlenmiştir.
Türk Silahlı Kuvvetlerine Mensup Subay ve Astsubayların Atanma ve Yer Değiştirmeleri Hakkındaki Yönetmeliğin 1nci maddesi; Subay ve Astsubayların meslek hayatları boyunca değişik bölge ve garnizonlara atamalarında Silahlı Kuvvetler hizmet ihtiyacı esas alınmak suretiyle vazife görecek şekilde atama ve yer değiştirme işlemine tabi tutulurlar, Yönetmeliğin 3ncü maddesi, Subay ve Astsubayların atanma ve yer değiştirmeleri hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak, memleketin ekonomik, sosyal-iklim, ulaştırma, kültür ve sağlık durumlarıyla, bunlara benzer yer ve bölge şartları göz önüne alınarak tespit edilen bölge ve garnizonlara, aşağıdaki esaslar dahilinde sıra ile yapılır: a) Meslek Programları, meslek içi eğitim esasları ve kadro ihtiyacı, b) Kıta hizmeti zorunluluğu, c) Terfi durumu, d) Sınıf ve ihtisasları, e) Kendisinin, esinin ve çocuklarının hayati önemi haiz sağlık durumu, f) İdari asayiş ve zaruri sebepler, g) Atama istek kartlarında belirttikleri yerler. hükmünü amirdir.
Yönetmeliğin 12nci maddesinin (g) bendinde; İdari, asayiş ve sair zaruri sebepler ile subay ve astsubayların bulundukları, bölge ve garnizonlardaki hizmet sürelerini tamamlamadan atanabilecekleri hükme bağlanmıştır. Yönetmeliğin 13ncü maddesinde; İdari sebeplerle bulunduğu garnizondaki vazifesinden alınmasında zaruret görülenler, ayni derecede diğer bir garnizona verilir, imkan bulunmadığı takdirde evvelki safahatı nazari itibara alınarak başka dereceli bir garnizona atandırılır. hükmü yer almıştır.
Görüldüğü üzere; öncelikle idare bütün kamusal yetkilerinde olduğu gibi atama alanındaki takdir yetkisini de kamu yararı amacına yönelik kullanmak zorundadır. Başka bir anlatımla idare hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esası üzerinde temellenen kamu yararı amacı ve hizmetin gerekleri esasi ile sınırlı olan bir takdir yetkisini kullanılabilir.
Herhangi bir işlemde takdir yetkisini kullanan idarenin yukarıda belirtilen çerçeve içinde kalıp kalmadığının irdelenmesi ise işlemin dayandırıldığı somut olgu ve nedenlerle sıkı sıkıya bağlıdır. Bu nedenle idarenin dayandığı somut olgu ve nedenlerin açıkça ortaya konması ve irdelenmesi gerekmektedir.
Somut olay ele alınıp Dz. K.K.lığı KBB Uzmanı Tabip Subay Kadrosu incelendiğinde, toplam 13 KBB Uzmanı kadrosunun bulunduğu, bunlardan İstanbul GATA H.Pasa Hst. nde 4 kadroya karşılık 1, ANKARA GATAda 4 kadroya karşılık 1, İzmir 600 Yt. As. Hstnde 1 kadroya karşılık 1, İskenderun, Çanakkale ve Aksaz Dz. Hstnde 1 kadroya karşılık 1er, 600 Yt. Gölcük As. Hstnde 2 kadroya karşılık 2, 600 Yt. Kasımpaşa Dz. Hstnde 2 kadroya karşılık 3 mevcudun olduğu, Foça Dz. Üs. K.lığı revirinde 1 kadroya karşılık mevcudun olmadığı görülmektedir. İskenderun, Çanakkale ve Aksaz Dz. Hstnde ve Ankara, İzmir ve İstanbul As. Hastanelerinde 1er tabip subayın görev yaptığı görülmektedir.
Atama Yönetmeliğinin 16 ncı madde 2nci fıkrasında, Eşleri devlet kuruluşlarında görevli subay ve astsubayların atanmalarında eşlerinin memuriyet görevi gözönünde tutulur. Talep ettikleri garnizonlara atanmaları; muvazene, kadro ve ihtiyaç durumu ile bölge hizmet sırası dikkate alınarak öncelikle yapılır. hükmü yer almaktadır.
Davacının talebi kabul edildiği takdirde İskenderun Dz. Hstnde KBB Uzmanı tabibinin bulunamaması sonucu doğacaktır. Bu durumda da hizmetin aksayacağı açıktır. Esasen uzman personel yetiştirme amacı da bu tabip eksikliğinin giderilmesine, hizmetin aksaksız yürütülmesine yöneliktir. Bütün Dz. K.K.lığı çapında hizmetin aksatılmadan yürütülmesi için planlama ve muvazene sorumluluğu bulunan ve bu çerçevede uzman personel yetiştiren Dz. K.K.lığınca tesis edilen atama işleminde hukuka aykırı bir yön görülmemiştir.
Yukarıda açıklanan nedenlerle; yasal dayanaktan yoksun bulunan davanın REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy