(3269 S. K. m. 5, 19) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 12, 13)
Davacı vekili 30 Ekim 2003 tarihinde AYİM kayıtlarına geçen dava dilekçesinde özetle, müvekkilinin Tank şoförü olamaz Uzman Çavuş görevine devam eder kararı alınmasına rağmen sözleşmesinin baskıyla feshedildiğini, işlemin tüm yönleriyle hukuka aykırı olduğunu belirterek iptalini talep ve dava etmiştir. Davacının yürütmenin durdurulması istemi, AYİM 1 nci D.nin 26.12.2003 tarih ve 2003/1313 Esas sayılı kararı ile kabul edilmiştir.
Dava dosyası ile getirtilen özlük dosyasının incelenmesinden; 16.10.1998 tarih ve 92 sayılı Sag.Kur.Raporu ile sağlam, Uzman Çavuş olur kararı verilen davacının Tank şoförü olarak göreve başladığı, son olarak sözleşmesi yenilenmeden önce yapılan muayenesi sonucu Ankara Etimesgut 600 Yt. As.Hst. Sağlık Krlnun 23.07.2003 tarih ve 716 sayılı raporu ile Tank Şoförü olamaz, Uzman Erbaş Çavuşluğa devam eder kararı verildiği, sağlık durumunun İstihdam edildiği branşa engel teşkil etmesi nedeniyle sözleşme yenileme şartları yerine getirilmediğinden sözleşmesinin yenilenmeyerek 16.10.2003 tarihinde ilişkisinin kesildiği görülmektedir.
Öncelikle belirtmek gerekir ki; iptali talep edilen işlemde sözleşme feshinden söz edilmiş ve dava dilekçesinde sözleşme feshi işleminin iptali talep edilmiş ise de; sözleşme süresi sona eren davacı ile yeniden görev süresinin uzatılması için sözleşme yapılmadan önce sağlık niteliklerinin uygun olup olmadığının araştırılması neticesinde Tank şoförü uzman erbaş olur kararlı sağlık raporu olmayan davacı hakkında sözleşme süresinin uzatılmadığı anlaşılmakla, davacı hakkında tesis edilen işlemin sözleşme feshi işlemi olmadığı, sözleşmenin yenilenmemesi işlemi olduğu sonucuna ulaşıldığından inceleme ve değerlendirme de bu yönde yapılmıştır.
İşlem tarihinde yürürlükte olan haliyle 3269 sayılı uzman erbaş Kanununun 489 KHK. ile değişik 5 nci maddesinde; Uzman erbaşlar 2 yıl süre ile sözleşme yaparak göreve başlarlar ve T.C. Emekli Sandığı ile ilgilendirilirler. Bunlardan, istihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşlar ile ilgili sağlık nitelikleri uygun olanların müteakip sözleşmeleri, 1 yıldan az 5 yıldan fazla olmamak şartıyla azami 45 yaşına girdikleri yıla kadar uzatılabilir hükmü bulunmaktadır.
3269 Sayılı Kanunun 19 ncu maddesine dayanılarak çıkarılan Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 4.2.1994 tarih ve 21839 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yönetmelik ile değiştirilen Sözleşmenin Uzatılmasında uygulanacak Esaslar başlıklı 12 nci maddesinde; Uzman Erbaşlar Sözleşme süresinin bitiminde terhis edilirler. Bunlardan sözleşmelerinin yenilenmesini isteyenlerin istekleri, müteakip sözleşme süreleri bir yıldan az, beş yıldan fazla olmamak kaydıyla aşağıdaki şartlar altında kabul edilir.1) Taahhüt ettiği sürenin bitimine üç ay kala hizmet süresini uzatmak istediğine dair bir dilekçe ile müracaat etmiş olmak 2) Almış olduğu son sicil notu, sicil tam notunun % 60 ve daha yukarısında olmak 3) Fiili kadroda münhal bulunmak 4) İstihdam edildikleri edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık niteliklerine sahip olmak Bu suretle işlemleri tamamlanan uzman erbaşların sözleşmelerinin uzatılması, istihdam edildikleri bağımsız tugay, tümen (deniz ve havada eşidi) komutanlıklarınca veya eşidi kurum amirlerince ordu ve kolordu (deniz ve havada eşidi) doğrudan bağlı birlikleri ile eşidi kurum amirlikleri için Kurmay Başkanlarınca ve kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı, Sahil Güvenlik Komutanlığı, Milli Savunma Bakanlığı, Genelkurmay Başkanlığı doğrudan bağlı birlikleri izin Personel Başkanlıklarınca tasdik edilir ve ilgili Kuvvet Komutanlığına, Jandarma Genel Komutanlığına ve Sahil Güvenlik Komutanlığına bildirilir. Bu şekilde özleşmelerinin uzatılması takdir edilenler, yeni bir taahhütname imzalayarak göreve devam ederler. Uzatma suretiyle uzman çavuş ve uzman onbaşılar en fazla 45 yasına kadar hizmete devam ettirilebilirler, denmektedir. K.K.K. lığı Uzman Erbaş Yönergesi (KKY.51-3)te paralel hükümleri içermektedir.
Ayni Yönetmeliğin Altıncı maddesinin birinci fıkrasının dört nolu bendinde; Sağlık durumunun uzman erbaşlığa elverişli olduğunu askeri hastanelerden alacağı raporla kanıtlanmış olmak şartı uzman erbaş olarak alınacaklarda aranılan bir şart olarak belirtilmiştir.
Somut olayda davacı hakkında Etimesgut 600 Yt.lı Hv.Hst.Sğl.Krl.nun 23.07.2003 tarih ve 716 sayılı raporu ile Bileteral Miyop astigmat A7-F2 tank şoförü olamaz,Tank Uzman Çavuş Görevine devam eder. kararı verilmiş olup belirtilen göz hastalığı, Yönetmeliğin Hastalık ve Arızalar Listesi Göz Hastalıkları baslıklı 5 nci madde A-2 nci fıkrasında yer almaktadir.
Yönetmeliğin 13 ncü madde 4 ncü fıkra (B) bendinde Tank sınıfı ve zırhlı süvari sınıfına ayrılacaklarda Her iki gözde görme derecesi ayrı ayrı tam ve Diskromatopsi olmayanlar şartı aranmaktadır.
Dairemizin ara kararı ile GATA Sağlık kurulundan davacı durumundaki personel hakkındaki uygulamasının sorulması üzerine verilen cevapta TSK SYYnde belirtilen arızalardan A dilimine girenlerin Tank Şoförü Olamaz, Tankçı Uzman Erbaş Olamaz kararı aldığı keza KKKlığı Sağlık Daire Başkanlığının 09.07.2004 tarihli yazısı ile de Ankara Etimesgut 600 Yt. As.Hst. Sağlık Krlnun 23.07.2003 tarih ve 716 sayılı raporunun onaylanmadığı, zeyl raporu düzenlenmesi için iade edildiği bildirilmiştir.
Görüldüğü üzere davacı hakkında verilen Tank Şoförü Olamaz kararında hukuka aykırı bir yön bulunmamakta, Tank Uzman Erbaş Çavuşluğa devam eder kararının ise belirtilen mevzuata aykırı olduğu bu nedenle de raporun onaylanmayarak zeyl raporu hazırlanmasının istendiği görülmektedir.
Davacının sağlık durumu itibariyle diğer sınıflarda görev yapması mümkün ise de mevcut mevzuat çerçevesinde sağlık durumu nedeniyle uzman erbaşların sınıf değişikliği yapmasının da mümkün olmadığı bu nedenle bağlı yetki gereği tesis edilen işlemde hukuka aykırı bir yön bulunmamaktadır.
Yukarıdaki açıklamalar ışığında, davacının sözleşme yenileme tarihinde gerekli sağlık niteliklerini taşıdığını ortaya koyamaması karsısında sözleşmesinin yenilenmemesi işleminde hukuka aykırı bir yön bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle DAVANIN REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy