(3269 S. K. m. 4) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 6, 13)
Davacı vekili 03.11.2003 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle, uzman erbaş olan davacının 25.09.2003 tarihinde disiplin nedeniyle sözleşmesinin feshedildiği ancak davacının fesih işlemine neden olacak hiçbir disiplinsizliğinin söz konusu olmadığı, fesih işleminin tahminen davacının uzman erbaş olmadan 12.11.1996 tarihinde işlemiş olduğu hırsızlık suçundan sabıkasının bulunmasından kaynaklandığı bu nedenle işlem tesisinde disiplin denmesinin işlemi sebep unsuru yönünden sakatlandığı, şayet fesih nedeni tahmin edildiği gibi hırsızlık suçu nedeniyle ise bu sabıkanın ilk sözleşmesini imzalandığı tarihte de mevcut olduğu ve bu nedenle idari işlemlerin geri alınmasının dava açma süresiyle paralel olması gerektiği, kaldı ki davacının Haziran 2003 ayı içerisinde sözleşme süresi dolmadan sözleşmesinin uzatılmaması için Komutanlığa bir dilekçe verdiği bu nedenle sözleşmenin yenilenmemesi işlemi yerine fesih işlemi tesisi ile yasal haklarının verilmemesinin de hukuka aykırı olduğu ifade edilerek, işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle bu davanın açıldığı görülmektedir.
Davacıya ait özlük ve sicil dosyalarının incelenmesinden; 22.10.1997 tarihinde imzaladığı taahhütname ve sözleşme neticesi Uzman erbaş statüsünde iki yıl süre ile TSK.nde göreve başlayan sırasıyla 04.11.1999 tarihli taahhütname sonucu bir yıl süreli, 30.10.2000 tarihli taahhütname sonucu imzaladığı sözleşme ile iki yıl süreli ve 15.10.2002 tarihli taahhütname ile bir yıl müddetle sözleşmelerini yenileyen davacının sözleşmesinin 25.09.2003 tarihli işlemle ve disiplin nedeniyle ve Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13 ncü madde 7 nci fıkrası uyarınca feshedildiği görülmektedir.
Davacının özlük grubunda bulunan Yozgat Cumhuriyet Savcılığının 26.12.1996 tarihli sabıka kaydından ve Akmagden Sulh Ceza Mahkemesinin 12.11.1996 tarih ve E:1994/440, K:1996/371 Nolu kararından davacının işlemiş olduğu Haberleşme Hattında Hırsızlık suçu nedeniyle TCK 491/ilk-son, 522 ve 59 ncu maddeleri uyarınca neticeten 7 ay 23 gün hapis cezasına çarptırıldığı ve hapis cezasının para cezasına çevrildiği görülmektedir.
Uzman Erbaş Kanununun 4 ncü maddesi Kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca hazırlanarak, Genelkurmay Başkanlığınca onaylanan veya uygun bulunan uzman onbaşı ve uzman çavuş kadrolarına göre, her yıl alınacak uzman erbaşlarla ilgili kadro görev yerleri, mezkur komutanlıklarca yayınlanarak duyurulur.
İstekli olan ve yönetmelikle belirtilen niteliklere sahip, muvazzaflık hizmetini yapmakta olan çavuş, onbaşı ve erler ile bunlardan terhislerinin üzerinden 3 yıldan fazla süre geçmemiş olanlar istenilen belgelerle müracaat ederler. Uygun görülenler yönetmelikte belirtilen esaslara göre çalıştırılırlar. hükmü amirdir.
Uzman Erbaş Yönetmeliğinin Personelde aranacak nitelikler başlıklı 6 ncı maddesi;
Uzman erbaş olarak alınacaklarda aşağıdaki şartlar aranır.
1) Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmak,
2) En az ortaokul veya dengi okul mezunu olmak (Genelkurmay Başkanlığınca ihtiyaç duyulacak, özel ihtisası gerektiren sınıf/branş ve ihtisaslarda, üstün başarı belgesi alan ilkokul mezunları da, Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanı ve Sahil Güvenlik Komutanının kararı ile kabul edilir. )
3) Tespit edilen görev yerinde ihtisas sahibi olmak,
4) Sağlık durumunun uzman erbaşlığa elverişli olduğunu, askeri hastanelerden alacağı raporla kanıtlamış olmak,
5) Askerlik hizmetini yapmakta iken müracaat edenler için uygun nitelik belgesi almış olmak,
6) Muvazzaflık hizmeti sırasında veya terhisinden itibaren üç yıl içinde Kuvvet Komutanlıkları veya Jandarma Genel Komutanlığı yahut Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından alım için görevlendirilen Komutanlıklara müracaat etmek,
7) İstekli olmak,
8) (04.02.1994 tarihli R.G. ile ek) Güvenlik soruşturması uygun olmak, ...... hükmü yer almaktadır.
Yönetmeliğin 13 ncü madde son fıkrası ise; Uzman erbaş olarak göreve başlayanlardan, daha sonra bu Yönetmelikte belirtilen şartlara sahip olmadığı anlaşılanlar hakkında fesih işlemi yapılır hükmünü amirdir.
Açıklamalar çerçevesinde dava konusu sözleşme feshi işleminin değerlendirilmesinde; davacının ilk uzman erbaşlık sözleşmesi imzalandığı 1996 yılında da Hırsızlık suçundan sabıkalı olduğu, ancak bu hususun idarenin ilgili birimlerince gözden kaçırılarak davacının sözleşmeli uzman erbaş statüsüne alındığı görülmektedir. Davacının ilk sözleşmeden sonra 3 kez daha sözleşmesini yenilediği ve bu hususun 2003 yılında anlaşılması daha doğrusu zaten özlük grubunda mevcut bilgiye vakıf olunması sonucu Uzman Erbaş Yönetmeliğinin yukarıda ifade edilen 6 ncı madde 8 nci fıkra ile 13 ncü madde son fıkra hükümleri uyarınca fesih işleminin tesis edildiği görülmektedir. Tesis edilen bu işlemin denetiminde ilgili mevzuat hükümleri ile hukuka aykırı bir hususun bulunmadığı görülmüştür.
Davacı vekili uzman erbaş sözleşme fesih nedeninin disipline dayandırılmasının işlemi sebep unsuru yönünden sakatladığını zira davacının disiplinsiz bir davranışın bulunmadığı ifade etmişse de, kendisince de ibraz edilen, sözleşme fesih onayının incelenmesinde disiplin ibaresi kullanılmakta beraber Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13 ncü madde 7 nci fıkrasına da atıf yapıldığı yani Uzman erbaş olarak göreve başlayanlardan, daha sonra bu Yönetmelikte belirtilen şartlara sahip olmadığı anlaşılanlar hakkında da fesih işlemi yapılır hükmünün de esas aldığı görülmektedir. Kaldı ki bu madde atfı yapılmamış olsa bile bu koşullarda yargısal denetiminin sebep ikamesi ile denetlenebileceği de her zaman söz konusudur.
Davacı vekili, davacının sözleşmesini uzatmak istemediğine dair dilekçe verdiğini ve bu nedenle fesih yerine sözleşmesinin yenilenmemesi işleminin tesisinin gerektiğini ileri sürmektedir. Öncelikle belirtilmesi gerekin davacıya ait özlük gruplarında bu nitelikte bir dilekçe mevcut bulunmamaktadır. Kaldı ki böyle bir dilekçe mevcut olsa bile Silahlı Kuvvetler bir yana 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun hükümlerine göre de hiçbir kamu görevinde istihdamına olanak bulunmayan davacının söz konusu sabıka durumunun fark edilir edilmez yasal işlemlerin yapılması zorunluluğu karşısında ve Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13/son maddesi nedeniyle tesis edilen işlemde hukuka aykırı bir durum bulunmadığı kararına varılmıştır.
İzah edilen nedenlerle; Uzman erbaş sözleşmesinin feshi işleminin iptaline yönelik yasal dayanaktan yoksun olan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy