(3269 S. K. m. 5) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 12)
Davacı vekili, 14 Ocak 2002 ve 14 Mayıs 2002 tarihli dilekçelerinin reddi üzerine süresinde yenilenerek 24 Şubat 2003 tarihinde AYİM kayıtlarına geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin 1.2.1994 tarihinden bu yana birer yıllık süre ile sözleşmesinin yenilendiğini ve 8 yılı aşkın süredir görev yaptığını, hizmet süresince üstün hizmet takdirnamesi, başarı belgesi, takdir yazısı ile ödüllendirildiğini, müvekkilinin 23.08.2000 tarihinde görev sırasında askeri araç kazası sebebiyle ağır yaralandığını ve bu nedenle bir bacağında 2,5 cm. kısalma oluştuğunu, müvekkilinin spor faaliyetlerinde ve diğer kollarda fonksiyon azalması meydana geldiğini gerekçe göstererek sözleşmesinin yenilenmeyerek feshedildiğini, müvekkilinin trafik kazası neticesinde sakat kaldığına dair rapor tanzimi istemiş ise de böyle bir raporun verilmediğini, müvekkilinin kusuru olmaksızın geçirdiği trafik kazası sebebiyle sözleşmesinin feshedilmesinin hukuka aykırı olduğunu ileri sürerek sözleşmenin feshi işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosya ile getirtilen özlük dosyasının incelenmesinden; davacının 01.02.1994 tarihinde uzman erbaş statüsüne girdiği ve sözleşmesini birer yıl uzatarak görev yaptığı,16.Zh.Tuğ.K. 1.Mknz.P.Bl.K.lığındaki 1, 2 ve 3 ncü sicil üstlerince 01.02.2002 tarihinde yetersiz (sicil tam notunun % 60nin altında) sicil düzenlendiği ve yapılan fiziki kabiliyet testinde başarısız ve mesleki bilgisi yetersiz olduğu değerlendirilerek sözleşmesinin 07.02.2002 tarihinde yenilenmediği, davacının görev esnasında askeri araçta giderken 23.08.2000 tarihinde trafik kazası geçirdiği ve Diyarbakır Askeri Hastanesinde ameliyat olarak 2 ay hava değişimi aldığı, aynı rahatsızlık nedeniyle İzmir Mevki Hastanesinden 1 ay ve 1,5 ay hava değişimi, Diyarbakır Asker Hastanesinden 1,5 ay hava değişimi aldığı ve en son 30.01.2002 tarihinde Diyarbakır Asker Hastanesi Baştabipliği Sağlık Kurulunca 146 sayılı rapor ile sağ kollum femoris eski kırık ameliyatlısı 59/A/F.1 Sınıfı Görevini Yapar. Üç ay süre ile ağır eğitim ve sporlardan muafiyeti uygundur kararı verildiği görülmektedir.
Davacının sözleşmesinin yenilenmemesinin nedeni 08.02.2002 tarihli 16.Zh. Tuğ.1.Mknz. P.Tb. K.lığının yazısına göre davacının bedeni yeterlilik ve spor yönergesinde belirtilen standartlara ulaşamaması ve uyarılara rağmen kendisini geliştirememesi ile 2002 yılı siciline göre kademe ilerlemesi yapamaması olarak gösterilmiştir. Davacı hakkındaki ayırma işleminin davacının yenileme dilekçesi vermesi üzerine tesis edilmesi ile fesih tarihinin yenileme tarihi olması karşısında işlemin; sözleşme feshi değil, sözleşme yenilenmemesi işlemi olduğu kabul edilmiştir.
Uzman Erbaş Kanununun Hizmet Süresi başlıklı 5 nci maddesine göre, Uzman Erbaşlar 2 yıl süre ile sözleşme yaparak göreve başlarlar ve T.C.Emekli Sandığı ile ilgilendirilirler. Bunlardan; istihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık nitelikleri uygun olanların müteakip sözleşmeleri 1 yıldan az, 5yildan fazla olmamak şartıyla azami 45 yaşına girdikleri yıla kadar uzatabilirler .
Uzman Erbaş Yönetmeliğinin Sözleşmenin Uzatılmasında Uygulanacak Esaslar başlıklı 12 nci maddesine göre de Uzman Erbaşlar sözleşme süresinin bitiminde terhis edilirler. Bunlardan sözleşmesinin yenilenmesini isteyenlerin istekleri, müteakip sözleşme süreleri bir yıldan az, beş yıldan fazla olmamak kaydıyla aşağıdaki şartlar altında kabul edilir.
1) Taahhüt ettiği sürenin bitimine üç ay kala hizmet süresini uzatmak istediğine dair bir dilekçe ile müracaat etmiş olmak,
2) Almış oldukları son sicil notu, sicil tam notunun % 60 ve daha yukarısında olmak,
3) Fiili kadroda münhal bulunmak,
4) İstihdam edildikleri/edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık niteliklerine sahip olmak... gerekmektedir.
Bilindiği üzere; Uzman Erbaş Yönetmeliğinin Sicil işlemleri ve Kademe, Terfi başlıklı 10 ncu madde 3 ncü fıkrası 09.02.2001 gün ve 24313 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yapılan düzenleme ile değiştirilmiş olup bu değişikliğe göre Uzman erbaşlar hakkında sözleşmenin imzalanıp göreve alınmalarını takip eden ilk 2 Mayıs tarihi itibariyle sicil belgesi tanzim edilir. Eğer göreve alınma tarihi ile takip eden 2 Mayıs tarihi arasında geçen süre 3 aydan kısa ise, ilk sicil belgeleri 3 ayın doldurulduğu tarihte müteakip sicil belgeleri her yılın 2 Mayıs tarihi itibariyle düzenlenir. şeklini almış bulunmaktadır.
Davacının 01.02.1994 tarihinde16.Zh..Tuğ.K.lığına katılış yaptığı göz önüne alınırsa, 01.02.2002 tarihinde düzenlenen yetersiz seviyedeki sicilin Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 10 ncu maddesine açıkça aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Diğer yandan, 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanununun Başarı gösteremeyenler başlıklı 12 nci maddesi, Sözleşmenin imzalanmasından sonra ilk iki aylık intibak dönemi içerisinde göreve intibak edemeyenler ile ayrılmak isteyenlerin sözleşmeleri fesh edilerek Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Peşin olarak ödenen aylık ve aylık ile birlikte ödenen diğer tüm özlük haklarının çalışılmayan günlere ait kısmı geri alınır.
Görevde başarısız olanlarla kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Görevde başarısız olma, göreve intibak edememe ve kendilerinden istifade edilememe halleri ve bunlara yapılacak işlemler, çıkarılacak Yönetmelikte düzenlenir hükmünü amirdir. Uzman Erbaş Yönetmeliğinin Görevde Başarısız Olma, Kendilerinden İstifade Edilememe Halleri ve Sözleşme Fesih Sebepleri başlıklı 13 ncü maddesinin 2 nci fıkrasında da, Görevde başarısız olanlar ile kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. hükmü mevcuttur.
Davacının mevcut disiplin ve performans safahatının incelenmesinde 26.11.1997 tarihinde mesaiye gelmemek sebebi ile ihlal ettiği disiplin tecavüzü suçundan 1(bir) gün izinsizlik, 14.01.1998 tarihinde mesaiye gelmemek sebebi ile ihlal ettiği disiplin tecavüzünden şiddetli tevbih cezası ve 04.01.2002 tarihinde mesaiye gelmemek sebebi ile ihlal ettiği disiplin tecavüzü suçundan dolayı 3(üç) gün göz hapsi cezası verildiği, ayrıca 26.02.1999, 31.07.2000 ve 13.08.2001 tarihlerinde verilmiş üç takdirinin bulunduğu, özlük dosyasında mevcut sicillerinin çok başarılı olduğu davacıya 13.08.2001 tarihinde Tugay Komutanı tarafından verilen takdir belgesinde, davacının askeri, mesleki ve ahlaki niteliklerinin mükemmel olduğunun açıkça belirtildiği, 1999 yılı sicilinin de her üç sicil amiri tarafından tam not üzerinden takdir edildiği, 25.10.2001, 22.11.2001 ve 04.01.2002 tarihlerinde yapılan sınavlardan sırasıyla 39, 70 ve 60 notlarını aldığı, 2.1.2002 tarihinde sınav ve mekikten yapılan testlerden standartların üzerine çıktığı, 3000 m. ile engelli koşudan başarısız olduğu, atışlarda başarı sağladığı görülmektedir.
Yukarıdaki açıklamalar çerçevesinde davacının bedeni yetersizliği ve görev performansı değerlendirildiğinde, 30.01.2002 tarihli sağlık kurul raporuna göre 3(üç) ay süre ile ağır eğitim ve sporlardan muafiyeti uygundur kararı verilen ve geçirdiği kazadan itibaren uzunca süre sağlık sorunları devam eden; son rapor mahiyeti itibariyle ağır bedeni faaliyetler açısından sorunu devam ettiği anlaşılan davacının rapor hilafına ağır bedeni faaliyet olduğunda kuşku bulunmayan 3000m. İle engelli koşudan sınava tabi tutularak sonuçta başarısız sayılması işlemi ile verilen takdir içerikleri, mevcut sicillerinin başarı seviyesi ve disiplin cezalarının mahiyeti nazara alındığında başarılı olduğu anlaşılan davacıdan istifade edilemeyeceğinin subjektif bir değerlendirmeye dayalı hukuka aykırı işlemler olduğu kanaatine varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle sebep ve maksat yönlerinden hukuka aykırı sözleşme yenilenmemesi işleminin İPTALİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy