(926 S. K. m. 83) (4616 S. K. m. 1)
Davacı, 09 Mayıs 2003 tarihinde Karabük Asliye Hukuk Mahkemesine verilip, 14 Mayıs 2003 tarihinde AYİM kayıtlarına geçen dava dilekçesinde özetle; Hakkari Jandarma Komando Özel Harekat Tabur Komutanlığı emrinde görevli iken 20.09.1998 tarihinde 10 günlük yıllık izne ayrıldığını, ailevi problemler nedeniyle izin süresi bitiminde dönemediğini, izin tecavüzü suçunu işlediği gerekçesiyle Van Jandarma Asayiş K.lığı Askeri Mahkemesi tarafından As. C.K.nun 66/1-b maddesi uyarınca 10 ay hapis cezası ile cezalandırıldığını, 210 gün izin tecavüzünün bulunduğunu, 120 gün tutuklu kaldığını toplam 330 gün olarak kıdeminden düşüldüğünü, 4616 sayılı 23 Nisan 19999 tarihine Kadar İşlenen Suçlardan Dolayı Şartla Salıverme, Dava ve Cezaların Ertelenmesine Dair Kanunun kendisine uygulanması ve anılan suçun hiç islenmemiş sayılması gerektiğini, kıdeminin düzeltilmesi istemiyle 07.2.2003 tarihli dilekçe ile yaptığı başvurusunun reddedildiğini belirterek nasbinin lehe düzeltilmemesi işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin incelenmesinde; davacının 28.09.1998-26.04.1999 tarihleri arasında 210 gün süreyle izin tecavüzünde bulunması nedeniyle Van J.Asys.K.lığı Askeri Mahkemesinin 02.06.1999 tarih ve 1999/579-276 E-K sayılı kararıyla As.C.K.nun 66/1-b maddesi uyarınca neticeten 10 ay hapis cezası ile cezalandırıldığı, bu kararın taraflarca temyiz edilmemek suretiyle 24.06.1999 tarihinde kesinleştiği ve 26.04.1999-24.09.1999 tarihleri arasında infazının yapıldığı, İçişleri Bakanlığının 08.10.1999 gün ve PER.:4126-246-99/Per.D.Kd.Sic.S.Astsb.Değ.(287304) sayılı onayı ile davacının izin tecavüzünde geçen 210 gün ve infazda geçen 120 gün olmak üzere toplam 330 günlük sürenin kıdeminden indirilerek aleyhe nasip düzeltmesi yapıldığı, davacının 4616 sayılı Kanun hükümlerinin uygulanması ve nasbinin lehe düzeltilmesi için 07.02.2003 tarihinde yaptığı başvurunun J.Gn.K.lığının 27.02.2003 gün ve PER.:4126-24-03/Per.D.Kd.Sic.S.Astsb.Değ.(67666) sayılı yazısıyla reddedildiği, bu yazının davacıya 20.03.2003 tarihinde tebliğ edildiği görülmektedir.
926 Sayılı Kanunun 83 ncü maddesinde Kazai ve idari kararlar sonucu astsubayların nasıplarının düzeltilmesi hakkında 36 nci maddenin (a), (b), (e) bentleri hükümleri uygulanır. Ancak sıhhi sebepler ile devamsızlık, yönetmelikte gösterilen özel nitelik isteyen kurslar ve 3 ay (dahil) daha az süreli kurslar için 36 nci maddenin (b) bendi hükümleri uygulanmaz.
Yukarıdaki fıkra gereğince nasıpları düzeltilecek astsubayların; nasip düzeltme ve terfi işlemlerinin ne şekilde yapılacağı Astsubay Sicil Yönetmeliğinde gösterilir. hükmü bulunmaktadır.
926 Sayılı Kanunun 36 nci maddesi Kazai ve idari kararlar neticesi nasip düzeltilmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır:
a) (Değişik:9/8/1991-KHK-445/2 md.;Aynen kabul 23/1/1992-3768/2 md.) Kısa hapis cezası, tecil edilen, tedbire veya para cezasına çevrilen cezalar hariç olmak üzere subayların;
1. Şahsi hürriyeti bağlayıcı cezaya mahkumiyetleri halinde, infaz süresi de dikkate alınarak gözaltı, tutukluluk ve hükümlülükte geçen süreleri,
2. Açığı gerektiren bir suçtan mahkumiyet halinde açıkta geçen süreleri,
3. Firar veya izin tecavüzünde bulundukları askeri mahkeme kararı ile sabit olanların firarda veya izin tecavüzünde geçen süreleri, Kıdemlerinden düşülür.
Bu işlem, firar, izin tecavüzü veya açıkta geçen süreler bakımından hükmün kesinleşmesini, şahsi hürriyeti bağlayıcı cezalar bakımından, cezanın kısmen veya tamamen infazını müteakip son rütbeye nasip tarihinin düzeltilmesi suretiyle derhal yapılır. hükmünü içermektedir.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri uyarınca davacının izin tecavüzünde ve bu suçtan dolayı verilen mahkumiyet hükmünün infazında geçen sürelerin kıdeminden düşülmesinde hukuka aykırı bir yön bulunmamakta olup davada uyuşmazlık konusunu, atılı bulunan izin tecavüzü suçundan dolayı verilen mahkumiyet kararının, 4616 Sayılı Yasa uyarınca vaki olmamış sayılarak aleyhe nasip düzeltme işleminin lehe olarak düzeltilip düzeltilemeyeceği oluşturmaktadır.
İzin tecavüzü suçu, temadi eden suçlardan olup temadinin sona erdiği tarih suç bitim tarihini oluşturmaktadır.(As. Yrg. Drl .Krl.10.05.1990 tarih ve 1990/77-36 E-K sayılı kararı)
Buna göre davacının işlediği izin tecavüzü suçunun bitim tarihi 26.04.1999 tarihi olmaktadır.
22 Aralık 2000 tarih ve 24268 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 21.12.2000 kabul tarihli ve 4616 sayılı 23 Nisan 1999 tarihine Kadar İşlenen Suçlardan Dolayı Şartla Salıverme, Dava ve Cezaların Ertelenmesine Dair Kanun ise adından da anlaşılacağı üzere 23.04. 1999 tarihine kadar işlenmiş suçlara uygulanabilecek bir kanundur.
Dolayısıyla 26.04.1999 tarihinde sona eren izin tecavüzü suçu, 4616 Sayılı Yasa kapsamında bulunmadığından; bu suçtan verilen mahkumiyet sonucu tesis edilmiş bulunan aleyhe nasip düzeltme işleminin kaldırılmasına yasal olanak bulunmamaktadır. Esasen davacı hakkında 4616 sayılı kanunun yayımından önce kesinleşen ve infazı yapılan bir mahkumiyet hükmü bulunmaktadır. Bu nedenle davacının suçu, tarih itibari ile yasa kapsamında olsa bile aynı Kanunun 1 nci maddesinin 4.fıkrasına göre, henüz kesinleşmediği için kesin hükme bağlanması ertelenen ya da davanın açılması ertelenen kişiler yönünden öngörülen bir ve beş yıllık deneme süreleri sonunda verilecek kamu davası açılmaması veya davanın ortadan kaldırılması kararlarının davacının durumuyla ilgili olmadığı ise çok açıktır. Çünkü, davacı hakkında hüküm evvelce kesinleşmiş ve infazı yapılmıştır. 4616 sayılı Kanunda kesinlesen suçlar bakımından özel bir düzenleme öngörülmediğinden ve kesinleşen hüküm tecil edilmediğinden, ceza hiçbir zaman hukuki varlığını kaybetmeyecektir.
Yukarıda açıklanan nedenlerle; yasal dayanaktan yoksun davanın REDDİNE (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy