(926 S. K. m. 118, 119)
Davacı 24.05.2005 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda giren dava dilekçesi ve 14.06.2005 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda giren ek dilekçesinde özetle; sınıf okulunu müteakip 1984-1987 yılları arasında Kars/Sarıkamış, 1987-1995 yılları arasında Ankara, 1995-1998 yılları arasında Zonguldak/Çaycuma, 1998-2000 yılları arasında Tunceli garnizonlarında görev yaptığını, 2000 yılında 15.Kor.K.lığı Sef.Ş.Per.Sef.Sb.lığına (Kocaeli) atandığını, Eylül 2002 tayinlerinde ise 15.Kor.K.lığı Mrk.Ş.Md.lüğüne intibak atamasının yapıldığını, 2005 yılı genel atamaları ile Kayseri garnizonunda bulunan Kocasinan Askerlik Şubesi Başkanlığına atandığını, atama isteği olmadığı halde 1 nci Bölge B garnizonu olan Kocaeli garnizonunun da 6 yıllık garnizon hizmet süresini doldurmadan atanmasının hukuka aykırı olduğunu, doldurduğu atama formunda atama istemediğini belirttikten sonra ayrıca kızının Kocaeli Üniversitesinde 4 ncü sınıf öğrencisi olduğunu da belirttiğini, 20 Temmuz 2005 tarihinden geçerli olarak 15.Kor.K.lığının 15.P.Tüm.K.lığına atamalı olduğu Mrk.Ş.Md.lüğü kadrosunun da yarbay rütbesinden binbaşı rütbesine indirildiğini, bulunduğu kadronun rütbesinin binbaşı rütbesine indirilmesi nedeniyle atanmış ise de K.K.K.lığının 2005 yılı Genel Atama emrinin 6/a maddesinde Atama gören personelden, rütbesi ile atandığı kadro görev yeri rütbesi uyuşmayanların atandığı kadro görev yeri rütbesi olarak atanan personelin rütbesi esas alınacaktır. hükmünün bulunduğunu, ayrıca Kocaeli garnizonunda görev yapan 5 subayın kadrosu bulunmadığı halde 15.P.Tüm.K.lığı emrine atandıklarını, bunlardan P.Kd.Alb
..nin 6 yıllık garnizon hizmet süresini doldurduğu ve kadrosu olmadığı halde garnizon dışına atama görmediğini, aynı garnizonda İs.Alb.İ.A.nın kadrosunun albay iken binbaşıya indirildiği halde görevine devam ettiğini, 15.P.Tüm.Kur.Bşk.lığı irtibat subaylığının barış kadrosunun bir binbaşı olmasına karşın 2 yarbay ve 1 binbaşının irtibat subaylığına atandığını, yine Hrk.ve Eğt.Ş.Eğt.Atış ve Spor Sb.lığı kadrosunun Piyade Binbaşı olmasına karşın bu kadroya bir yarbayın atandığını, yine Hrk.ve Eğt.Şb.Md.lüğü Hava Sb.lığının barış kadrosu olmamasına karşın 30.08.2005 tarihinde yarbay olacak bir binbaşının bu kadroya atandığını, yine barış kadrosu olmadığı halde bir binbaşının İsth. ve İKK.Ş.Hv.Sb.lığına atandığını, 6 yıllık garnizon hizmet süresini tamamlamayan personelden garnizonda kalmak isteyip de atama gören personel olmadığını, aynı atama emrinde kendisinin yerine Kocaeli As.D.Bşk.lığı Per.Ks.A.Per.Bnb
....nın atandığını, kendisinin de bu kişiden boşalan kadroya atanıp mağduriyeti önlenebilecekken bunun yapılmadığını, ayrıca 2006 yılında hem Albay rütbesine yükseleceğini, hem de 1/B garnizon süresini dolduracağından atandığı garnizondan tekrar atanması gerekeceğini, bunun önlenmesi için atamasının 1/A garnizonuna yapılması gerekirken buna da uyulmamış olduğunu, Kolordu Komutanınca düzenlenip, K.K.K.lığı Per.D.Bşk.lığına gönderilen ve 15 nci P.Tüm.K.lığında kalması arzu edilen personel listesinde kendisinin adının da bulunduğunu, tüm bu sebeplerle işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek iptaline karar verilmesi istemiyle davayı açtığı görülmektedir.
Davacının yürütmenin durdurulması yönündeki talebi Dairemizin 5.7.2005 tarih ve 2005/658 Esas Nolu kararı ile reddedilmiştir.
926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 118 nci maddesinde; Subay ve astsubayların atama ve yer değiştirmelerinin hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak, sosyal, iklim ve ulaşım durumları ile kültür ve sağlık durumları ve bunlara benzer yer ve bölge şartları göz önünde tutularak tesbit edilecek bölge ve garnizonlara; a) Meslek programları, meslek içi eğitim ve kadro ihtiyacı, b) Sağlık durumu, c) İdari, asayiş ve zaruri sebepler, d) İstekte bulunduğu yerler nazara alınarak sıra ile yapılacağı belirtilmektedir.
Aynı kanunun 119 ncu maddesinde ise, bölge ve garnizonların tespiti, buralarda kalınılacak süreler ve atama ve yer değiştirmeler ile ilgili hususların MSB.ve İçişleri Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikte düzenleneceği ifade edilmiş olup; buna dayanılarak çıkartılan TSK.ne Mensup Subay ve Astsubayların Atama ve Yer Değiştirmeleri Hakkındaki Yönetmeliğin 1 nci maddesine göre; Subay ve astsubayların meslek hayatları boyunca değişik belge ve garnizonlara atamalarında Silahlı Kuvvetler hizmet ihtiyacı esas alınmak suretiyle vazife görecek şekilde atama ve yer değiştirme işlemine tabi tutulurlar, Yönetmeliğin 3 ncü maddesine göre de; Subay ve astsubayların atanma ve yer değiştirmeleri hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak, memleketin ekonomik, sosyal, iklim, ulaştırma, kültür ve sağlık durumlarıyla, bunlara benzer yer ve belge şartları göz önüne alınarak tesbit edilen bölge ve garnizonlara, aşağıdaki esaslar dahilinde sıra ile yapılır. a) Meslek programları, meslek içi eğitim esasları ve kadro ihtiyacı, b) Kıta hizmeti zorunluluğu, c) Terfi durumu, d) Sınıf ve ihtisasları, e) Kendisinin, eşinin ve çocuklarının hayati önemi haiz sağlık durumu, f) İdari, asayiş ve zaruri sebepler, g) Atama istek kartlarında belirttikleri yerler,
Yönetmeliğin 12 nci maddesinde subay ve astsubayların bulundukları bölge ve garnizonlardaki hizmet sürelerini bitirmeden diğer bir bölge veya garnizona atandırılma ve yer değiştirmelerini icap ettiren haller sayılmış olup maddenin (d) bendinde lağv, tensik, kadro veya konuş değişiklikleri durumu bu hallerden biri olarak kabul edilmiş, keza yine Yönetmeliğin 24 ncü madde 2 nci fıkra ı bendinde de Konuş, kuruluş ve kadro değişikliklerinin varlığı halinde genel atama ve yer değiştirme süresi ile bağlı kalınmaksızın her zaman atama yapılabileceği hüküm altına alınmış bulunmaktadır.
Belirtilen düzenlemeler ışığında dava dosyasının incelenmesinde; davacının sınıf okulunu müteakip 1984-1987 yılları arasında Kars/Sarıkamış, 1987-1995 yılları arasında Ankara, 1995-1998 yılları arasında Zonguldak/Çaycuma, 1998-2000 yılları arasında Tunceli garnizonlarında görev yaptığı, 2000 yılında 15.Kor.K.lığı Sef.Ş.Per.Sef.Sb.lığına (Kocaeli) atandığı, Eylül 2002 tayinlerinde 15.Kor.K.lığı Mrk.Ş.Md.lüğüne intibak atamasının yapıldığı, 20 Temmuz 2005 tarihinde geçerli olarak 15.Kor.K.lığının 15.P.Tüm.K.lığına dönüştürüldüğü keza davacının atamalı olduğu Mrk.Ş.Md.lüğü kadrosun da yarbay rütbesinden binbaşı rütbesine indirildiği, bunun üzerine davacının da 2005 yılı genel atamaları ile Kayseri/Kocasinan Askerlik Şubesi Başkanlığına atandığı ve yasal süresi içerisinde bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Yukarıdaki açıklamalar çerçevesinde dava konusunun değerlendirilmesinde; davacının bünyesinde görev yaptığı 15 Kolordu Komutanının teşkilatında 2005 yılı itibariyle değişikliğe gidilerek, Tümen Komutanlığına dönüştürülmesi ve bu arada davacının görev yaptığı kadro rütbesinin Binbaşı olarak değiştirilmesi karşısında davacının garnizon hizmet süresinin dolmasına henüz bir yıl varken ve normalde 2006 yılında atama işlemine tabi tutulabilecekken 2005 yılında atamaya tabi tutulmasında Atama ve Yer Değiştirme Yönetmeliğinin 12 nci ve 24 ncü maddelerinin açık hükümleri karşısında hukuka aykırı bir durum görülmemiştir.
Davacı dava dilekçesinde; 15 nci Kolordu Komutanlığının 15 nci Tümen Komutanlığına dönüştürülmesi nedeniyle yapılan atamalarda bazı personelin emre atanmak suretiyle bazı personelin hiç kadro olmadığı halde kadrosuz çalıştırılmak suretiyle veya rütbesinden daha düşük rütbeli kadroda çalıştırılmaya devam edilmek suretiyle mağdur edilmediğini ve kendisinden başka garnizon hizmet süresini doldurmayanların atama görmediğini ifade etmiş ve bu iddiaların büyük oranda doğru olduğu görülmüşse de, öncelikle belirtilmesi gereken dilekçede adı geçen değişik rütbelerdeki diğer subayların hiçbirisinin davacı gibi personel sınıfında olmadığı yani davacıya emsal teşkil edemeyeceğidir.
Kocaeli garnizonunda intibak ataması gören personel sınıfından diğer subayların durumuna gelince, davacının yukarıda da belirtildiği gibi çalıştığı Merkez Şube Müdürlüğü kadrosunun kendi rütbesi yarbay iken bu binbaşılığa indirilmiş olması ve diğer bir personel binbaşının Asal Daire Başkanlığı emrinden alınmasının teklif edilmiş olduğunun anlaşılması, bunun dışında başka bir garnizondan Kocaeli garnizonuna atanan personel sınıfından bir Yüzbaşının yine personel sınıfından olan eşi ile birlikte Kocaeli garnizonuna atanabileceği anlaşıldığından dava konusu atama işleminde bu yön itibariyle de hukuka aykırı bir husus görülmemiştir.
Gerek davacı, gerekse davalı idare K.K.K.lığının Yayınlamış olduğu 13.5.2005 tarih ve PER:4031-12-05-(107) sayılı emrindeki Atama gören personelden, rütbesi ile atandığı kadro görev yeri rütbesi uyuşmayanların, atandığı kadro görev yeri rütbesi olarak atanan personelin rütbesinin esas alınacağı hükmünü kendi açısından değerlendirmeye tabi tutmuşsa da bu emrin Türk Silahlı Kuvvetleri Personelinin atanma esaslarını düzenleyen 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu ile Türk Silahlı Kuvvetlerine Mensup Subay ve Astsubayların Atanma ve Yer Değiştirmeleri Hakkındaki Yönetmelik hükümlerinden farklı ve öncelikli bir değerlendirmeye tabi tutulamayacağı ve bu prensip emrin mevzuata dayalı uygulamalar hilafı taraflara bir hak vermeyeceği değerlendirmesine ulaşılmıştır.
Keza davacının 2006 yılında terfi edecek olması ve 1/B garnizon hizmet süresini dolduracağı iddiaları da, dava konusu atama işlemi açısından yukarıda belirtilen nedenlerle atama işleminin zorunluluğuna etki edecek derecede görülmemiş ve gelecek dönemde tesis edilecek işlemde esas alınabilecek hususlar olarak değerlendirilmiştir.
Sonuç olarak da dava konusu atama işleminin yargısal denetiminde ilgili mevzuat hükümleri ile hukuka aykırı bir duruma rastlanılmamıştır.
İzah edilen nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun olan DAVANIN REDDİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
15 nci Kolordu Komutanlığının teşkilatında 2005 yılı itibariyle yapılan değişiklik sonucu Kolordunun Tümene dönüştürülmesi ve bunun doğal sonucu olarak da kadro görev yerlerinin lağvedilmesi veya rütbelerinin küçültülmesi karşısında, Atama ve Yer Değiştirme Yönetmeliğinin 12 ve 24 ncü maddelerinin bu duruma yönelik açık hükümleri karşısında bir takım atama işlemlerinin yapılmasının zorunlu olması ve yarbay olan davacının görev yaptığı kadro rütbesinin binbaşı rütbesine indirilmesi karşısında atama işlemine tabi tutulabileceği bir gerçekse de, Kocaeli garnizonunda görev yapan 5 subayın kadrosu bulunmadığı halde 15.P.Tüm.K.lığı emrine atanmış olmaları, bunlardan birinin 6 yıllık garnizon hizmet süresini doldurduğu ve kadrosu olmadığı halde garnizon dışına atama görmemesi, aynı garnizonda bir Albayın kadrosunun albay iken binbaşı ya indirildiği halde görevine devam ettirilmesi, 15.P.Tüm.Kur.Bşk.lığı irtibat subaylığının barış kadrosunun bir binbaşı olmasına karşın 2 yarbay ve 1 binbaşının irtibat subaylığına atanmış olması, Hrk.ve Eğt.Ş.Eğt.Atış ve Spor Sb.lığı kadrosunun Piyade Binbaşı olmasına karşın bu kadroya bir yarbayın atanması, Hrk. ve Eğt.Şb.Md.lüğü Hava Sb.lığının barış kadrosu olmamasına karşın 30.08.2005 tarihinde yarbay olacak bir binbaşının bu kadroya atanması, yine barış kadrosu olmadığı halde bir binbaşının İsth. ve İKK.Ş.Hv.Sb.lığına atanması karşısında, yani Atama ve Yer Değiştirme Yönetmeliği hükümlerinin davacı ile aynı sınıf ve branşta olmasa bile bir çok personel hakkında göz ardı edilmesi, hatta mevzuat hükümlerine aykırı atama işlemleri tesis edilmesi karşısında (ki bunlar büyük çaplı bir teşkilat değişikliği nedeniyle normal kabul edilebilirse de) davacının kızının Kocaeli Üniversitesinde son sınıf öğrencisi olarak okuduğu gerçeği de dikkate alınarak, davacının da diğer bir çok personele tanınan istisnai uygulamadan yararlandırılması gerekirken yararlandırılmaması hakkaniyet ve nasafet kurallarına aykırı bulunmuştur. Bu nedenle işlem şeklen mevzuat hükümlerine uygun olsa da belirtilen nedenlerle hukuka aykırı olduğundan iptaline karar verilmesi gerekirken, aksine gerçekleşen sayın çoğunluk kararına katılamadım. 22.11.2005 (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy