(926 S. K. m. 118) (Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 31)
Davacı 31.05.2006 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 2004 yılı genel atamaları ile Çorum J.Komd.Tb.K.lığı emrine atandığını, birlik içi görevlendirme emri ile 1nci J.Komd.Bl.Bölük Astsubayı olarak görevlendirildiğini, Elazığ As.Hst.Bştbp.liğinin 20.07.2004 gün ve 118 sayılı sağlık raporu ile hakkında A/63 F5, Sınıfı Görevini Yapar, Komando Olamaz kararı verilmesi üzerine, 24.01.2005 tarihli dilekçesi ile Çorum İl J.K.lığı emrine intibak atamasının yapılmasını talep ettiğini, ancak bu isteğinin kabul edilmediğini, 29.06.2005 tarihinde boyun fıtığı ameliyatı olmasını müteakip altı ay hava değişimi aldığını, hava değişimi sonunda GATA K.lığının 02.01.2006 gün ve 73 sayılı sağlık kurulu raporu ile sınıfının kıta komutanlığı olmayan uygun kadro yerlerinde görev yapacağı kararı verilmesi üzerine; 15.01.2006 ve 27.02.2006 tarihli dilekçeleri ile tekrar atama istediğini, ancak olumsuz yanıt aldığını, iç güvenlik harekatı kapsamında Çorum J.Komd. Tb.K.lığının Hatay ili Dörtyol İlçesine görevlendirilmesi üzerine 16.03.2006 tarihinde verdiği dilekçe ile Çorum da kalmak istediğine dair dilekçe verdiğini, ancak talebinin kabul edilmediğini, Dörtyol a yaptığı otobüs yolculuğunun boyun fıtığı ameliyatı nedeniyle vücuduna yerleştirilen cihaza zarar verdiğini, 2003 yılında kendisi gibi boyun fıtığından rahatsız olan J. Bçvş
.. ve J.Kd.Üçvş
ün dilekçe ile müracaatları sonunda görev yerlerinin değiştirildiğini, aynı durumda olan kendisinin atamasının yapılmadığını, TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 31nci maddesinin 4ncü fıkrası gereğince Bçvş.rütbesinde olması nedeniyle sınıf değişikliği raporu alamadığını, komando birliğinde aktif olarak çalıştırılması nedeniyle mağdur durumda olduğunu, aşırı yorgunluk ve stresin rahatsızlığının artmasına neden olduğunu, bölük mal sorumlusu sıfatıyla bölüğe malzeme verdiğini, bir çok faaliyetin silahlı teçhizatlı olarak yapıldığını, her gün yaklaşık 45 dakika süren toplu takdim esnasında taşıdığı hücum yeleğinin ağrılara sebebiyet verdiğini, en küçük bir hava değişikliğinden dahi olumsuz etkilendiğini belirterek, Çorum J.Komd.Tb.K.lığından başka bir birliğe atandırılmama işleminin iptaline ve öncelikle yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
AYİM Nöbetçi Dairesinin 03.08.2006 tarihli ve 2006/18 Esas sayılı kararı ile davacının yürütmenin durdurulması isteminin kabulüne karar verilmiştir.
Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerden; davacının 2004 yılı genel atamaları ile Çorum J.Komd.Tb.K.lığı emrine atandığı ve 1nci J.Komd.Bl.Bölük Astsubayı olarak görevlendirildiği, 29.06.2005 tarihinde boyun fıtığı ameliyatı olmasını müteakip 01.07.2005 tarihinde üç ay ve 04.10.2005 tarihinde üç ay olmak üzere toplam altı ay hava değişimi aldığı, hava değişimi sonunda GATA K.lığının 02.01.2006 gün ve 73 sayılı sağlık kurulu raporu ile hakkında C5-C6 Anterior Mikrodiskektomi, intervertebral gage ile füzyon ameliyatlısı.Hastanın bir yıl süre ile ağır sportif faaliyetlerinden muafiyeti uygundur. teşhisi ve B/63 F4, Sınıfının kıta komutanlığı olmayan uygun kadro yerlerinde görev yapar kararı verildiği, davacının 15.03.2006 tarihli dilekçesi ile Çorum J.Komd.Tb.K.lığından başka bir birliğe atanmak isteğinde bulunduğu, bu isteğinin Çorum J.Komd.Tb.K.lığının 07.04.2006 gün ve PER.:7200-110-06/579(1117) sayılı yazısı ile reddedilmesi üzerine davacının süresinde bu davayı açtığı anlaşılmaktadır.
Bilindiği üzere, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 118nci maddesi, Subayların ve astsubayların atanma ve yer değiştirmeleri, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak; memleketin ekonomik, sosyal, iklim ve ulaştırma durumları ile kültür ve sağlık durumları ve bunlara benzer yer ve bölge şartları göz önüne alınarak tespit edilecek bölgelere ve garnizonlara aşağıdaki esaslar da dikkate alınarak sıra ile yapılır;
a) Meslek programları, meslek içi eğitim esasları ve kadro ihtiyacı,
b) Sağlık durumu,
c) İdari, asayiş ve zaruri sebepler,
d) İstekli bulunduğu yerler. hükmünü içermektedir.
Görüldüğü üzere, Kanunun 118nci maddesinin 1nci fıkra b) bendinde sağlık durumunun atamada dikkate alınacağı açıkça belirtilmiştir. GATA K.lığının 02.01.2006 gün ve 73 sayılı sağlık kurulu raporunda davacının ancak sınıfının kıta komutanlığı olmayan uygun kadro yerlerinde görev yapacağı belirtildiğinden, öncelikle bu sağlık kurulu raporu kararına göre davacının komando bölük astsubaylığı görevini yerine getirip getiremeyeceğinin tespiti gerekir. TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 31nci maddesinin ilk fıkrasında Subay ve Astsubayların barışta ve savaşta, yurdun her yerinde sınıfları görevini yapabilecek sağlık yeteneğine sahip bulunmaları gereklidir. Sağlık yetenekleri bozulanlara aşağıdaki işlemler yapılır denildikten sonra, 31 nci maddenin birinci fıkrasının 5nci bendinde Sekel haline gelmiş olan hastalık ve arızaları için sınıflandırma çizelgelerinde (x) işareti bulunan subay ve astsubaylar hakkında, ilgili uzmanın gerekli gördüğü aralıklarla kontrol muayenesi yapılmak üzere, sağlık kurullarınca kendi sınıflarının kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından yönergelerde belirlenecek kıta komutanlığı olmayan uygun kadro görev yerlerinde görev yapma kararı verilir. hükmüne yer verilmiştir.
Belirtilen bu hüküm gereğince hazırlanan JGY:52-5 Sayılı Hastalık, Arızaları ve Organ Kaybı Sebebiyle Kıta K.lığı Olmayan Yerlerinde İstihdam Edilecek Sb., Astsb. ve Uzm. J. lara Ait Yönerge 2nci Bl.1nci md. a. fıkrası ile kıta komutanlığı olmayan uygun kadro yerleri belirtilmiş ve Yönergenin EK-B sinde bu görev yerleri; Başçavuş ve daha üst rütbedeki astsubaylar için Tabur, Alay, Tugay/Bölge ve eşidi birlikler ile daha üst seviyedeki birliklerin kıta karargahı görevleri (bl.idari işl.Astsb.lığı dahil) ile karargah ve kurumlardaki görevleri şeklinde tek tek sayılmak suretiyle değil, genel olarak belirtilmiştir.
Yukarda belirtilen düzenlemeler ışığında davacının durumu incelendiğinde; davacının ifa ettiği, J.Komd.Bl.Astsubaylığı görevinin JGY:52-2 Sayılı Yönergede belirtilen
Tabur, Alay, Tugay/Bölge ve eşidi birlikler ile daha üst seviyedeki birliklerin kıta karargahı görevleri (bl.idari işl.Astsb.lığı dahil) ile karargah ve kurumlardaki görevleri nden olup olmadığının tespiti gerekir. Kıta, karargah ve kurum terimlerinin tanımları İç Hizmet Kanunun 12nci maddesinde belirtilmiş olup aşağıya çıkarılmıştır:
a) Kıta: Görevin yapılması için taktik ve idari birlikleri kapsıyan ve bir kumanda altında toplanan teşkillere kıta denir.
Taktik birlik: Belli bir kuruluş ve kadrosu olup asli görevi muharebe hareketleri olan bir teşkildir. Taktik birlikler içerisinde bazı idari unsurlar da bulunabilir.
İdari birlik: Belli bir kuruluş ve kadrosu olup aslî görevi hizmet hareketleri olan bir teşkildir.
b) Karargâh: Kumandan veya âmirlerin kıta veya kurumlarının sevk ve idarelerinde yardımcı olan bir toplumdur. Karargâhlar bir kuruluş ve kadro ile tesbit edilir.
c) Askerî kurum: Kıta ve karargâh anlamı dışında kalan askeri hastane, okul, orduevi, dikimevi, fabrika, askerlik şubesi, ikmal merkezi ve depo gibi askeri tesis ve teşkillerdir.
Öncelikle, davacının görevinin karargah ve kurum görevi olmadığı, aksine kıta görevi olduğu konusunda herhangi bir şüphe bulunmamaktır. Uyuşmazlık, Komd. Bl. Astsubaylığı görevinin, tabur seviyesindeki birliğin kıta karargahı görevi olarak kabul edilip edilemeyeceği noktasındadır. Kıta karargahı görevi gerek Atama Yönetmeliği ve gerekse Atama Yönergesinde tanımlanmamış olmakla birlikte; Uz.J.Atama ve Sicil Yönetmeliğinde Tanımlar başlıklı 3ncü maddesi c. fıkrasında uzman jandarmalar için tabur ve alay il/j.karargahları kıta karargahı olarak kabul edilmiştir. Bu nedenlerle, kıta karargahı görevinin en az tabur karargahı görevi olduğu sonucuna varılmıştır. Parantez içerisinde yer alan Bl.İdari İşleri Astsb.lığı dahil ifadesinden, tüm bölük astsubayları görevlerinin kıta karargah görevi olabileceği düşünülse de; bu ifadenin İlçe J.K.lıkları yada İl J. Mrk.Krk.K. lıkları idari işler astsubaylığı görevi olduğu, komando bölük astsubaylığı görevini kapsamadığı, davacının halihazırda görev yaptığı Çorum J.Komd.Tb.K.lığının komando birliği olduğu ve iç güvenlik harekatları kapsamında değişik illere geçici görevlerde bulunduğu, davacının mevcut sağlık durumu ile komando bölük astsubaylığı görevini etkin bir şekilde yürütemeyeceği sonucuna varılarak, davacının Çorum J. Komd. Tb. K.lığı emrinden atandırılmama işleminde kişi ve kamu yararının bulunmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle,
Davacının Çorum J.Komd. Tb.K.lığı emrinden atandırılmama işleminin İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
Kıta komutanlığı olmayan görev yerleri J.Gn.K.lığınca hazırlanan JGY:52-5 Sayılı Hastalık, Arızaları ve Organ Kaybı Sebebiyle Kıta K.lığı Olmayan Yerlerinde İstihdam Edilecek Sb., Astsb. ve Uzm. J. lara Ait Yönerge nin EK-B sinde: Başçavuş ve daha üst rütbedeki astsubaylar için Tabur, Alay, Tugay/Bölge ve eşidi birlikler ile daha üst seviyedeki birliklerin kıta karargahı görevleri (bl.idari işl.astsb.lığı dahil) ile karargah ve kurumlardaki görevleri şeklinde belirtilmiştir.
Parantez içerisinde belirtilen, (bl.idari işl.astsb.lığı dahil) ifadesi komando bölük astsubaylığı görevini de kapsadığından, davacı sağlık niteliklerine uygun bir görev yerinde istihdam edilmektedir. Davalı İdare savunmasında belirtilen hususlar dikkate alındığında, operasyonel faaliyetlere katılmayan davacının, Çorum J.Komd. Tb.K.lığı emrinden başka bir birliğe atandırılmama işleminde hukuka aykırı bir yön bulunmadığı düşüncesiyle davanın reddine karar verilmesi gerektiği görüşünde olduğumuzdan aksi yönde oluşan sayın çoğunluğun kararına katılamadık. 07.11.2006 (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy