(926 S. K. m. 118, 119) (Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği m. 15, 29, 31, 32, 77, 78, 83, Geç. m. 1)
Davacı, 06.02.2007 tarihinde Bingöl Asliye Hukuk Mahkemesinde, 12.02.2007 tarihinde de Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 12.09.2005 tarihinde Bingöl J.Komd.Öz.Hrk.Tb.K.lığı emrinde 1 nci Tim K. olarak göreve başladığını, 2006 yılı genel atamalarında 3 ncü Bl.K.lığına atandığını, 10.07.2006 tarihinde de bölük komutanlığı görevine başladığını, 01.01.2006 tarihinden itibaren yürürlüğe giren Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 77 nci madde a fıkrası 8nci bendinin; 3, 4 ve 5 inci derecedeki garnizonlarda bulunan komando ve özel harekat birliklerinde görevli personel için garnizon hizmet süresinin üçte ikisidir. Ancak, bu süre hiçbir suretle 2 yılın altında olamaz. hükmüne amir olduğunu, benzer düzenlemenin J.Gn.K.lığı Atama Yönergesinde de yer aldığını, Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin geçici maddelerinde kendisi ile aynı durumda olan personelin eski garnizon hizmet süresine tabi olduğuna dair hiçbir hüküm bulunmadığını, yeni atama yönetmeliğinin ve yönergesinin yürürlüğe girmesi ile bulunduğu Bingöl garnizonunun hizmet süresinin değişmediğini, ancak değişenin daha zor şartlarda görev yapan birliklerin bulundukları garnizonlarda kalış süreleri olduğunu, söz konusu Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği ile J.Gn.K.lığı Atama Yönergesinin yürürlüğe girdiği tarihten önce atama gören personele uygulanmayacağına ilişkin hiçbir hüküm bulunmadığını, yürürlük maddesi veya geçici maddelerde aksine bir düzenleme getirilmediği müddetçe kanun, yönetmelik ve yönergelerin yürürlük tarihinden itibaren uygulanmaya başladığını, J.Gn.K.lığı Atama Yönergesinin 3 ncü Bölüm 3 ncü madde c fıkrasının; Bulundukları sıralı hizmet garnizonlarında hizmet sürelerini katılışlarına göre 30 Eylül tarihine kadar dolduranlar (1095 puan ve üzeri), kendi isteği ve başka bir erteleme sebebi yoksa, o yılın atama planına alınır. hükmüne amir olduğunu, Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği ile J.Gn.K.lığı Atama Yönergesinde yer alan şartları sağlaması ve buna göre 2007 yılı genel atamaları döneminde Bingöl merkez garnizonunda 2 yılını doldurduğundan dolayı 01.12.2006 tarihinde yayımlanan 2007 yılı Genel Atamalarında Sıralı Hizmet Garnizonlarından Çıkış Tebligatı Alan Subaylar listesine eklenmesi ve 2007 yılı genel atamalarına dahil edilmesi gerektiğini belirterek 2007 yılı sıralı hizmet garnizonlarından çıkış tebligatına dahil edilme isteminin reddine dair tesis edilen işlemin iptaline ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Dairemizin 27.03.2007 tarih ve 2007/370-179 Gensek./Esas sayılı kararıyla davacının yürütmenin durdurulmasına dair isteminin reddine karar verilmiştir.
Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden; 2005 yılı genel atamalarında atandığı Bingöl garnizonunda 12.09.2005 tarihinde J.Komd.Öz. Hrk.Tb. K.lığı 1 nci Bl. 1 nci Tim K. olarak göreve başlayan ve 2006 yılı genel atamalarında aynı garnizonda J.Komd.Öz.Hrk.Tb.K.lığı 3 ncü Bl.K.lığına atandırılan davacının, 01 Aralık 2006 tarihinde yayımlanan 2007 Yılı Genel Atamalarında Sıralı Hizmet Garnizonlarında Çıkış Tebligatı Alan Subaylar listesine eklenerek 2007 yılı genel atamalarına dahil edilmesi yönünde 28.12.2006 tarihli dilekçesi ile yapmış olduğu başvuruya Jandarma Genel Komutanlığı tarafından 16.01.2007 tarihli yazı ile olumsuz cevap verilmesi üzerine bu davanın süresinde açıldığı anlaşılmıştır.
TSK.de görevli subay ve astsubayların atanmasında dikkate alınacak hususlar 926 sayılı TSK. Personel Kanununun 118 nci maddesinde ve aynı Kanunun 119 ncu maddesine dayanılarak çıkarılan Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinde düzenlenmiş bulunmaktadır. Bahse konu Kanunun 118 nci maddesi; Subayların ve astsubayların atanma ve yer değiştirmeleri, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak; memleketin ekonomik, sosyal, iklim ve ulaştırma durumları ile kültür ve sağlık durumları ve bunlara benzer yer ve bölge şartları gözönüne alınarak tespit edilecek bölgelere ve garnizonlara aşağıdaki esaslar da dikkat nazara alınarak sıra ile yapılır: a) Meslek programları, meslek içi eğitim esasları ve kadro ihtiyacı, b) Sağlık durumu, c) İdari, asayiş ve zaruri sebepler, d) İstekli bulunduğu yerler. hükmüne amirdir.
Sıralı Hizmet Garnizonlarından çıkış tebligatı alacak personelin belirlenmesi, 01 Ocak 2006 tarihinde yürürlüğe giren Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin (18 Aralık 2005 tarih ve 26027 sayılı Resmi Gazetede yayımlanmıştır)15,29, 31, 32, 77/a, 78/b ve 83 ncü maddeleri ile Geçici Madde 1/ede belirtilen esaslara göre yapılmaktadır. Söz konusu Yönetmeliğin 77 nci maddesi; ...
a) Subay ve astsubayların,
.
8) 3, 4 ve 5 inci derecedeki garnizonlarında bulunan komando ve özel harekat birliklerinde görevli personel için garnizon hizmet süresinin üçte iki (2/3) sidir. Ancak, bu süre hiçbir suretle 2 yılın altında olamaz.... hükmüne amirdir. Jandarma Genel Komutanlığı Atama Yönergesi (JGY: 52-12)nin 3 ncü bölüm 2 nci madde d/1- (g) bendinde de benzer düzenlemeye yer verilmiştir.
Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin Geçici Madde 1/c bendi; Bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce 2 nci bölge garnizonu iken bu tarihten sonra Sıralı Hizmet Garnizonları arasında yer alan ve sadece garnizon hizmet süresi değişen garnizonlarda bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihte görev yapan personel eski garnizon hizmet süresine tabidir. hükmüne amirdir.
01.01.2006 tarihinden itibaren yürürlüğe giren Jandarma Genel Komutanlığı Atama Yönergesi (JGY: 52-12)nin 16 ncı bölüm 1/c bendinde; Yönergenin yürürlüğe girdiği tarihten önce 2 nci bölge garnizonu iken bu tarihten sonra Sıralı Hizmet Garnizonları arasında yer alan ve sadece garnizon hizmet süresi değişen garnizonlarda Yönergenin yürürlüğe girdiği tarihte görev yapan personel eski garnizon hizmet süresine, 01 Ocak 2006 tarihi ve sonrasında bu garnizonlara atananlar yeni garnizon hizmet süresine tabidir. denilmek suretiyle Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 1/c bendine benzer bir düzenlemeye yer verilmiştir.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri çerçevesinde dava konusu işlem değerlendirildiğinde; 2005 yılı genel atamalarıyla Bingöl garnizonuna atanan, 12.09.2005 tarihinde J. Komd. Öz. Hrk. Tb. K.lığı 1 nci Bl.1 nci Tim K. olarak göreve başlayan ve 2006 yılı genel atamalarıyla da aynı garnizonda J.Komd.Öz.Hrk.Tb.K.lığı 3 ncü Bl.K.lığına atandırılan davacının, 01 Ocak 2006 tarihinden önceki bir tarih olan 12.09.2005 tarihinden itibaren işlem tarihine kadar Bingöl garnizonunda görev yaptığı, Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin Geçici Madde 1/c bendi ve J.Gn.K.lığı Atama Yönergesinin 16 ncı bölüm 1/c bendi gereğince eski garnizon hizmet süresine tabi olduğu, dolayısıyla davacının 2007 yılı sıralı hizmet garnizonlarından çıkış tebligatına dahil edilmemesi işleminde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Davalı idare, davanın red kararı ile sonuçlanması halinde vekalet ücreti talebinde bulunmuş ise de; idari davalarda, davalı idarenin Adli Müşavirlik kadrosunda istihdam edilen memurları Devlet Memurları Kanununun 36 ncı maddesine göre Avukatlık hizmetleri sınıfından olsalar dahi, idareyi, mahkemelerde Avukat sıfatıyla temsil edemeyecekleri, dolayısıyla davalı idare lehine dava sonuçlansa dahi idare lehine avukatlık ücretine hükmedilmesinin mümkün olmadığı, bunun için açık bir yasal düzenleme gerektiği değerlendirilerek davalı idare lehine vekalet ücretine hükmedilemeyeceği kararına varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle; Yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy