(926 S. K. m. 118, 119) (Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği m. 5, 14)
Davacı, 01 Haziran 2007 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi kaydına geçen dava dilekçesinde özetle; Ankara/Anıttepe J.Disp.Bştbp.liği emrinde diş teknisyeni olarak görev yapmakta iken 2007 yılı genel atamaları ile sıralı hizmet garnizonu görevi için Şırnak 23.J.Snr.Tüm.K.lığı emrine atandığını, ancak atanmış olduğu kadro görev yerine 2006 yılı genel atamalarında personel atanmış olması nedeniyle dolu olmasına rağmen kadrosu olmadığı halde atanmış bulunduğunu, bu birlikte mesleki branşı olan diş teknisyen astsubaylığı görevini ifa edebileceği diş laboratuvarı ile bu laboratuvara yönelik malzeme ve teçhizatın bulunmamasının yanı sıra koordineli olarak çalışabileceği bir diş hekimi kadrosunun da olmaması dolayısıyla mesleki branşını ifa edemeyeceğini, bu nedenlerle tesis edilen atama işleminin hukuka aykırı olduğunu öne sürerek iptaline ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması yönündeki talebi, AYİM 1. Dairesinin 17 Temmuz 2007 gün ve Gensek No:2007/1612, Esas No:2007/623 sayılı kararı ile kabulüne, davalı idarenin yürütmenin durdurulması kararının kaldırılması yönündeki talebin ise 25 Eylül 2007 gün ve Gensek No:2007/1612, Esas No:2007/623 sayılı kararı ile reddine karar verilmiştir.
Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda; davacının Ankara/Anıttepe J. Dispanser Baştabipliği emrinde diş teknisyeni olarak görev yapmakta iken 2007 yılı genel atamaları ile sıralı hizmet garnizonu hizmeti nedeniyle Şırnak 23ncü J. Snr. Tüm.K.lığı emrine atanması üzerine söz konusu atama işleminin iptali istemiyle AYİMde iş bu davanın açılmış olduğu anlaşılmaktadır.
926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunun 118nci maddesinde; Subay ve astsubayların atama ve yer değiştirmelerinin hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak, sosyal, iklim ve ulaşım durumları ile kültür ve sağlık durumları ve bunlara benzer yer ve bölge şartları göz önünde tutularak tespit edilen bölge ve garnizonlara -(a) meslek programları, meslek içi ve kadro ihtiyacı-(b) Sağlık durumu-(c) İdari, asayiş ve zaruri sebepler -(d) istekte bulunduğu yerler dikkate alınarak sıra ile yapılacağı belirtilmektedir.
Aynı Kanunun 119ncu maddesi de; Yukarıdaki maddede yazılı esaslar dahilinde bölge ve garnizonların tespiti, bölgelerin ve garnizonların değişen şartlara göre yeniden tespiti, buralarda kalma süreleri, atanma ve yer değiştirmelerde dikkate alınacak sair hususlar Milli Savunma ve İçişleri Bakanlıklarınca hazırlanacak yönetmelik ile tespit edilir. şeklinde düzenlenmiştir.
926 sayılı TSK Personel Kanunun 119ncu maddesi uyarınca çıkarılan ve 01 Ocak 2006 tarihinde yürürlüğe giren Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin (18 Aralık 2005 tarih ve 26027 sayılı Resmi Gazetede yayımlanmıştır) 14ncü maddesinde; Subay ve astsubayların atamaları, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına ve hizmet ihtiyacı prensibine uygun olarak aşağıdaki kriterler dikkate alınarak Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından atama yönergelerinde belirtilen garnizonlar arasında sıra ile yapılır. a) Meslek programları ve meslek içi eğitim esasları, b) Kadro ihtiyaçları, c) Kıta hizmeti zorunluluğu, ç) Terfi durumu, d) Sınıf, branş ve ihtisasları, e) Kendisinin, eşinin ve bakmakla yükümlü olduğu çocuklarının atamaya esas hayati önemi haiz sağlık durumları, f) İdari, asayiş ve zaruri sebepler, g) Personelin atanma isteğinde belirttiği yerler. Subay ve astsubaylar, kendileriyle eşlerinin memleketleri ve daimi ikametgahlarının bulunduğu garnizonlar dahilinde, mümkün olduğu kadar, sıkıyönetim hizmetleri, sosyal tesis (orduevi, özel eğitim merkezi, askerî gazino, ve benzeri), levazım amirlikleri, ihale/muayene ve kabul komisyon üyelikleri, inşaat-emlak, asker alma ile jandarma (eğitim görevleri hariç) ve sahil güvenlik hizmetleri gibi halkla doğrudan ilişkili görevler veya mal ve hizmet alımı ile ilgili görevlere verilmez veya atandırılmazlar. Ancak, son genel nüfus sayımına göre büyükşehir belediye/belediye hudutları içindeki nüfusu 500.000'i aşan yerler için bu fıkra hükmü uygulanmaz. 5nci maddesi; Atamalarda kadro görev yerinin özellikleri esas alınır. Bu Yönetmelikte ve bu Yönetmeliğe dayalı olarak çıkarılan Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı atama yönergelerinde gösterilen istisnalar hariç olmak üzere, kadrosu olmayan bir görev yerine atama yapılmaz. Barışta kıta, karargâh ve kurumlara kadrolarda belirtilen rütbelerden ast rütbe ile asil olarak kimse atanamaz. düzenlemesi yer almaktadır.
Aynı Yönetmeliğin 5nci maddesinde; Atamalarda kadro görev yerinin özellikleri esas alınır. Bu Yönetmelikte ve bu yönetmeliğe dayalı olarak çıkarılan Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı atama Yönergelerinde gösterilen istisnalar hariç olmak üzere, kadrosu olmayan bir görev yerine atama yapılmaz. Barışta kıta, karargah ve kurumlara, kadrolarda belirtilen rütbelerden ast rütbe ile asil olarak kimse atanamaz hükmü mevcuttur.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ve açıklamalar ışığında; davacının branşının diş teknisyenliği branşı olduğu ve branşına uygun olarak Şırnak 23ncü J.Snr.Tüm.K.lığında Destek Kt.K.lığı Sıhhıye Bl.K.lığı bünyesinde 1 (bir) adet Diş Klinik Astsubayı kadrosunun mevcut olduğu, ancak davalı idarece mevcut bu 1 (bir) adet kadro nazara alınarak Şırnak 23ncü J. Snr. Tüm. K.lığı emrine 2005 yılı atamalarında diş teknisyeni branşından J. Diş. Tek. Bşçvş. . ..ın, 2006 yılı atamalarında da J. Diş. Tek. Bşçvş. ..ın atanmış olduğu, her iki personelin de davalı idare savunmasında belirtilen gerekçelerle mevcut diş klinik astsubaylığı kadrosunda görevlendirilmediği, J. Diş Tek. Bşçvş.
ın 30 Yt. Cerr. Hst. İd. İşl. Astsb.lığı görevinde, J. Diş. Tek. Bşçvş.
ın da Sağ. Şube İdari İşler Astsb.lığı görevinde görevlendirilmiş olduğu, 2007 yılı genel atamalarında J. Diş. Tek. Bşçvş.
ın sıralı hizmet garnizon süresini tamamladığı ve buna karşılık davacının aynı şekilde Şırnak 23ncü J. Snr. Tüm. K.lığı emrine atanmış olduğu anlaşılmaktadır.
Davacının Şırnak 23ncü J. Snr. Tüm. K.lığında branşına uygun sadece 1 (bir) adet diş klinik astsubaylığı kadrosu mevcut olmasına ve bu kadro nazara alınarak kendisinden önce 2006 yılı genel atamalarıyla atanmış ve halen göreve devam etmekte olan bir personel (J. Diş. Tek. Bşçvş
.) mevcut olduğu halde dava konusu atama işleminde kadroya göre atama ilkesinin ihlal edilmiş olduğu sonucuna varılmıştır.
Diğer yandan davalı idare tarafından, dava açıldıktan ve yürütmenin durdurulması kararı verildikten sonra, 23ncü J.Snr.Tüm.K.lığının 25 Temmuz 2007 gün ve PER:4031-216-07/Sb.Astsb.Ks. (80519) sayılı istihdam yeri tebliği konulu yazı ile davacının istihdam yerinin Diş Klinik Astsubaylığı kadro görev yeri olarak belirlendiği belirtilmiş ise de; atama işleminin tesis tarihinde davacının kadro görevinde çalışma olanağı bulunmayan bir birlik emrine atandığı ve kadroya atama ilkesine aykırı olarak atama işlemine tabi tutulduğu, atama işleminden sonra davacıya kadro görev yeri açmak amacıyla, tek kadroyu işgal eden personelin geçici olarak başka yerde görevlendirildiği ayrıca davacının istihdam edildiği yer itibarıyla kamu yararı ve hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esası gözetilmediği hususları göz önüne alınarak davalı idarenin bu yöndeki itirazına itibar edilmemiştir.
Açıklanan nedenlerle; hukuka aykırı olan atama işleminin İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
Dava ve özlük dosyalarında yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda; davacı hakkında gerçekleştirilen atama işleminin, kamu yararı ve hizmet ihtiyaçları göz önünde tutularak mevzuat hükümlerine uygun olarak tesis edildiği ve davanın reddinin gerektiği kanaatini taşıdığımızdan, sayın çoğunluğun aksi yöndeki görüşüne katılamadık. 08.01.2008 (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy