(1602 S. K. m. 71) (492 S. K. m. 13) (1136 S. K. m. 164) (926 S. K. m. 118, 119) (Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği m. 14, 75, 76)
Davanın Konusu: İzmir Garnizonundan Kırşehir Garnizonuna atandırılma işleminin iptali istemi.
Savunmanın Özü: Davacının 2007 yılında sınıf değiştirmesi ve bu sınıfta tecrübesizliği nedeniyle bulunduğu garnizondaki J.İk.Mrk. K.lığında ve Bornova 10'ncu J.Eğt. A.K. lığında bulunan kadrolara atandırılması halinde, birliğin görevlerinin aksamasına neden olacağı ve hukuki açıdan personelin sıkıntı yaşayacağının değerlendirilmesi neticesinde görev yapabileceği bir yerin bulunmaması ve sınıf değiştirmesine neden olan Epilepsi hastalığının tedavisini yaptırabileceği ve tedavi merkezi bulunan Kırşehir il J.K.lığına ataması işleminde hukuka ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırı bir husus bulunmadığı belirtilerek, davanın reddine karar verilmesi gerektiği doğrultusunda savunma yapılmıştır.
Başsavcılığın Düşüncesi: Hukuka aykırı olan atama işleminin iptaline karar verilmesi gerektiği yönünde düşünce bildirilmiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Yargı yetkisini kullanan Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Birinci Dairesince, Üye Dz. Hak. Kd. Alb Levent ÖZÇELİK'in açıklamaları dinlendikten ve dava dosyası incelendikten sonra;
Gereği Düşünüldü:
Davacı 11.06.2007 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; sağlık nedeniyle İzmir Asker Hastanesinden almış olduğu, Sınıfı görevini yapamaz raporu ile levazım sınıfın geçirildiğini ve sınıf değişikliğine istinaden Kırşehir garnizonuna atandırıldığını, 2007 yılında iki defa hazırlık tebligatı yapıldığı halde bu tebligatlarda sıralı hizmet garnizonu için ve garnizon hizmet süresini dolduran personel içerisinde isminin bulunmadığını, İzmir ilinde muhtemel (4) levazım astsubay kadrosunun belirtildiğini, bu nedenle J.Gn.K.lığı atama yönergesi esasları doğrultusunda atamaya tabi tutulması gerekirken garnizon değiştirmek suretiyle atamaya tabi tutularak mağduriyetine sebebiyet verildiğini, 926 sayılı Personel Kanunun 118'nci maddesi gereği hastalığına bakacak uzman bulunup bulunmadığı ile atama istememiş olmasına rağmen daha önce atama istediği yerlerin dikkate alınmadığını, hiçbir garnizonda (2) yıldan fazla kalmadığını, asgari sayıda garnizon değiştirme ve garnizon hizmet süresini tamamlama ilkelerinin göz ardı edildiğini, bulunduğu yerde (6) levazım astsubayı kadrosuna atama yapıldığı halde kendisinin atandırılmadığını, sınıf değiştiren personelin daha önce atanma istek formu tanzim etmiş olsa dahi yeniden hazırlayacağı atanma istek formunu doldurması gerektiği halde kendisine tebliğ edilmeyerek mağduriyetine sebep olunduğunu ifade ederek İzmir garnizonundan Kırşehir garnizonuna yapılan atama işleminin iptali ile yürütmenin durdurulmasına karar verilmesi istemiyle bu davanın açıldığı görülmektedir.
Davacının yürütmenin durdurulması yönündeki talebi Nöbetçi Dairenin 08.08.2007 tarih ve 2007/150 Esas Nolu kararı ile kabul edilerek yürütmenin durdurulmasına karar verilmiş, idarenin bu karara itirazı Dairemizin 23.10.2007 tarih ve 2007/728 Esas Nolu kararı ile reddedilmiş, davacının talebi nedeniyle Dairemizin 13.11.2007 tarih ve 2007/728 Esas Nolu kararı ile de yeniden Yürütmenin Durdurulmasına karar verilmiştir.
Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda; 2005 yılı genel atamalarında İZMİR garnizonuna atanarak il J.K.lığı Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Şb. Md. lüğü emrinde görev yapmakta olan davacı hakkında İZMİR As. Hst.nin 08.05.2006 gün ve 1430 sayılı sağlık kurulu raporu ile epilepsi teşhisiyle 12/B/F2 Sınıfı görevini yapamaz.TSK.SYY 2 nolu Çizelge Maddesinin Karşılığında+ işaretli olan sınıflarda görev yapar kararı verildiği, bu karar uyarınca davacı hakkında Jandarma Genel Komutanlığınca sınıf değişikliği yapılarak 05.03.2007 tarihinde levazım sınıfına geçirildiği, levazım sınıfına geçirilmesini müteakip yeni sınıfı göz önüne alınarak 2007 yılı genel atamalarıyla 1'nci derece garnizon statüsünde olan İZMİR garnizonundan 3'ncü derece garnizon statüsünde olan Kırşehir garnizonunda İl.J.K.lığı emrine atandırıldığı, davacının da bahse konu atama işleminin iptali istemiyle AYİM'de bu davayı açmış olduğu anlaşılmaktadır.
926 sayılı TSK Personel Kanunun 118'nci maddesi; Subayların ve astsubayların atanma ve yer değiştirmeleri, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak; memleketin ekonomik, sosyal, iklim ve ulaştırma durumları ile kültür ve sağlık durumları ve bunlara benzer yer ve bölge şartları göz önüne alınarak tespit edilecek bölgelere ve garnizonlara aşağıdaki esaslar da dikkat nazara alınarak sıra ile yapılır;
a) Meslek programları, meslek içi eğitim esasları ve kadro ihtiyacı,
b) Sağlık durumu,
c) İdari, asayiş ve zaruri sebepler,
d) istekli bulunduğu yerler, hükmünü,
Aynı Kanunun 119'ncu maddesi uyarınca çıkarılan Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 8'nci maddesi; Kadro ve rütbe değişiminin getirdiği kısıtlamalar ölçüsünde atamalarda personelin asgari sayıda garnizon değiştirmesi esas alınır. Subay ve astsubayların, asgari 2 yıl çalışabilecekleri garnizonlara atandırılmaları göz önünde bulundurulur. hükmünü,
14'ncü maddesi; Subay ve astsubayların atamaları, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına ve hizmet ihtiyacı prensibine uygun olarak aşağıdaki kriterler dikkate alınarak Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından atama yönergelerinde belirtilen garnizonlar arasında sıra ile yapılır.
a) Meslek programları ve meslek içi eğitim esasları,
b) Kadro ihtiyaçları,
c) Kıta hizmeti zorunluluğu,
ç) Terfi durumu,
d) Sınıf, branş ve ihtisasları,
e) Kendisinin, eşinin ve bakmakla yükümlü olduğu çocuklarının atamaya esas hayati önemi haiz sağlık durumları,
f) idari, asayiş ve zaruri sebepler,
g) Personelin atanma isteğinde belirttiği yerler.
Subay ve astsubaylar, kendileriyle eşlerinin memleketleri ve daimi ikametgahlarının bulunduğu garnizonlar dahilinde, mümkün olduğu kadar, sıkıyönetim hizmetleri, sosyal tesis (orduevi, özel eğitim merkezi, askerî gazino, ve benzeri), levazım amirlikleri, ihale/muayene ve kabul komisyon üyelikleri, inşaat-emlak, asker alma ile jandarma (eğitim görevleri hariç) ve sahil güvenlik hizmetleri gibi halkla doğrudan ilişkili görevler veya mal ve hizmet alımı ile ilgili görevlere verilmez veya atandırılmazlar. Ancak, son genel nüfus sayımına göre Büyükşehir belediye/belediye hudutları içindeki nüfusu 500.000'i aşan yerler için bu fıkra hükmü uygulanmaz. hükmünü,
75'nci maddesi; Jandarma Genel Komutanlığı birliklerinin konuşlu bulunduğu garnizonlar atama açısından 5 ayrı dereceye (1, 2, 3, 4 ve 5'nci) ayrılmıştır. Garnizonların Jandarma Genel Komutanlığınca belirlenen puan ve dereceleri ile hizmet süreleri Jandarma Genel Komutanlığı
Atama Yönergesinde belirtilir. Hükmünü,
76'ncı maddesi; Subay ve Astsubayların atama ve yer değiştirmeleri, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi kadro, rütbe, branş ve ihtisaslı astsubay ile personelin safahatı esas olmak üzere Jandarma Genel Komutanlığı Atama Yönergesinde belirtilen değişik garnizonlar arasında görev yapmaları esastır. hükmünü içermektedir.
J.Gn. K.lığı Atama Yönergesinin (JGY:52-12) Sınıf Değiştiren Personelin Atamaları başlıklı 10 ncu bölümünün 1'ncı maddesi de Sınıf değiştiren subay ve astsubaylardan;
Bulunduğu garnizonda yeni sınıfına uygun kadro görev yeri bulunanlar, muvazene ihtiyaçları göz önünde bulundurularak, garnizon içinde atamaya tabi tutulur, yeni sınıfına uygun kadro görev yeri bulunmayanlar ise hizmet safahatına uygun farklı bir garnizona atanırlar. hükmünü taşımaktadır.
Davacının sınıf değişikliğinin yapılmasını müteakip 2007 yılı genel atamalarında garnizon değişikliğine gidilmeksizin İzmir garnizonunda atanabileceği İzmir/Bornova 10'ncu J.Eğt. A.K.lığında bir ve J.İkm.Mrk.K.lığında iki levazım sınıfı astsubay kadrosu mevcut olmakla beraber, davalı idarece davacının levazım sınıfında henüz yetişmemiş bir personel olduğu gerekçesiyle bu kadrolara atandırılmamış olduğu ve bu üç kadronun garnizon dışından atamalarla doldurulduğu anlaşılmıştır.
Açıklamalar çerçevesinde dava konusu atama işleminin değerlendirilmesinde; 2005 yılı atamalarında Jandarma sınıfı bir astsubay olarak İzmir garnizonuna atanan ancak hakkında tanzim edilen 08.05.2006 gün ve 1430 sayılı Sağlık Kurulu Raporundaki sınıfı görevini yapamaz kararına istinaden Levazım Sınıfına geçirilen davacının, İzmir Garnizonunda Bornova 10.J.Eğt. A.K.lığı veya ikmal Merkezi Komutanlığı bünyesindeki münhal olan kadrolardan birine atandırılma imkanı varken, 10. J. Eğt. A. K. lığındaki kadrolarda görev yapmakta olan J.Ord.Astsb.Lütfi Koç ile J.Lv.Üçvş.Hacı Hasan Aydın'ın da sınıfları ile ilgili olarak henüz yetişmediklerinin ve tecrübesiz olduklarının davacının da atanması halinde görevde aksaklığa sebep olunabileceği düşüncesiyle atanmadığı yönündeki idare savunmasındaki gerekçeye iştirak olunmamıştır. Zira daha önce atanan iki personelin tecrübesiz olması nedeniyle görev yürütülemiyor ise tedbirin önceden alınması ve ilgililerin kursa tabi tutularak yetiştirilmesi gerektiği bir gerçektir, diğer taraftan bu tesbit Jandarma İkmal Merkezi Komutanlığında bulunan kadroya bu nedenlerle atama yapılamayacağı savunması için de geçerlidir. Ayrıca davacının da yeni sınıfı ile ilgili açılacak temel intibak kursuna alınarak ve sınıfında yetişerek tecrübe kazanabileceği, dikkate alındığında söz konusu kadrolara davacının atandırılmama gerekçesinin objektif olmadığı ve kendi içerisinde çelişmekte olduğu, değerlendirilmesine varılmıştır.
Sonuç olarak İzmir Garnizonunda henüz iki yılını dolduran ve sağlık raporu nedeniyle Jandarma sınıfından Levazım sınıfına geçirilen davacının 1'ncı derece İzmir Garnizonun da yukarıda ifade edilen Levazım Astsubay kadroları varken 3'ncü derece bir Garnizon olan Kırşehir Garnizonuna atandırılması işleminin hukuka aykırı olduğu kararına varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacının İzmir garnizonundan Kırşehir Garnizonuna atandırılma işleminin İPTALİNE,
1602 Sayılı Kanunun 71'ncı maddesi uyarınca yargılama giderlerinin davalı idareye yükletilmesine, buna göre sarf edilen 38.50. YTL (Otuz Sekiz Yeni Türk Lirası, Elli Yeni Kuruş) posta giderinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, ancak genel bütçeye dahil davalı idare 492 sayılı Harçlar Kanununun 13/j maddesi uyarınca, harçtan muaf olduğundan, ayrıca harca hükmedilmesine yer olmadığına, davacının peşin yatırmış olduğu 68.40.-YTL(Altmış Sekiz Yeni Türk Lirası, Kırk Yeni Kuruş) harcın istemi halinde kendisine iadesine,
Hüküm tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifeleri uyarınca saptanan 450. TL (Dört Yüz Yem Türk Lirası, Elli Yem Kuruş) vekalet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine,
23 OCAK 2008 tarihinde Üye Hv.P.Kur.Alb. Bülent TATKAN'ın karşı oyu ve OYÇOKLUĞU ile karar verildi.
KARŞI OY GEREKÇESİ
Davacının, Jandarma Sınıfından Levazım Sınıfına geçirilmesi sonucu henüz iki yılını doldurduğu İzmir Garnizonundan Kırşehir Garnizonuna atanması işlemi, Atama Yönetmeliğinin 23'ncü madde (e) fıkrasında yerini bulan ve sınıf değişikliğinin Garnizon hizmet süresi dolmadan atama yapılabilecek haller kapsamında olması nedeniyle ve davacının İzmir Garnizonundaki Levazım astsubay kadrolarında istihdamının da icra edilecek görevde hizmetin aksamasına neden olacağından sonucunda atama işleminin her yönüyle hukuka uygun olduğu anlaşıldığından davanın reddine karar verilmesi gerekirken aksine oluşan çoğunluk görüşüne katılamadım. 23.01.2008 (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy