(926 S. K. m. 109) (Subay Sicil Yönetmeliği m. 113)
Davacı 2.8.1993 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde, 1993 yılında yapılacak olan astsubaylıktan subaylığa geçme sınavlarına katılmak ise de yaptığı başvurunun kabul edilmediğini, oysa J.G.Y. 52 sayılı Jandarma Genel K. lığı mensubu astsubayların astsubaylıktan: subay olma şartlarını düzenleyen 6 ncı maddesinde, taksirli suçlar hariç olmak üzere denildiğini, 7 nci maddesinde de duruşması devam edenlerin müracaatlarının kabul edileceğinin hükme bağlandığını, bu Yönergenin sınava girmesine engel olmadığını, tüm şartları taşımasına rağmen subaylık seçme sınavlarına katılmak üzere yaptığı başvurunun kabul edilmediğini iddia ederek bu işlemin iptalini ve yürütmenin durdurulmasını istemiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi Mahkememizin Nöbetçi Dairesinin 11.8.1983 tarih ve 1993/32 esas sayılı kararı ile reddedilmiştir.
Dava dosyasındaki belgelere göre davacı 2 Ağustos 1993 tarihinde yapılacak subaylık seçme sınavlarına katılmak üzere başvurmuş, başvurusunun kabul edilmediği 2.6.1903 tarihinde kendisine tebliğ edilmiştir. Bu bakımdan davacı hakkındaki işlemin isteminin reddedildiği 2.6.1993 tarihinde en iyimser düşünce ile sınavın yapılacağı 2.8.1993 tarihinde yürürlükte bulunan yasa ve Yönetmelik hükümlerine göre tesis edildiği kabul edilerek, denetimin de o tarihlerdeki mevzuat hükümlerine göre yapılması gerekmektedir.
926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun astsubaylıktan subay olma santiarı başlığını taşıyan 109 ncu maddesinin, 9.8.1998 tarih ve 499 Sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değiştirilmeden önce, başka bir anlatımla davacının katılmak istediği sınavın yapıldığı 2.8.1993 tarihinde yürürlükte bulunan metninde,
... emsali arasında temayüz etmiş astsubaylar... aşağıdaki şartlarla teğmen nasbedilir.
a. Kıdemli üstçavuş rütbesinde bulunmak,
b. Üstçavuşluk rütbesine, varsa kıdemli üstçavuşluk rütbesine ait her yılki sicil notları, sicil tam notunun % 85 ve daha yukarısı olmak,
c. Genel kültür, mesleki bilgi, karakter ve ahlak bakımından su baylığa layık bulunduğu sıralı sicil üstlerince onanmış olmak,
d. Yapılacak meslek sınavlarını kazanmak ve müteakiben gönderilecekleri okul ve kurslarda başarı göstermek denilmekte idi.
Kanunda daha sonra değişiklik yapılarak yeni şartlar getirilmiş ise de; bu davada yeni değişikliklerin uygulanması mümkün olmadığından bu değişiklikler üzerinde durulmayacaktır.
Benzer büküm subay sicil yönetmeliğinin 113 ncü maddesinde de yer almakta idi.
Anılan yasa ve yönetmelik hükümlerinden de anlaşılacağı üzere, bu hükümlere göre astsubaylıktan subaylığa geçebilmek için ön şart, emsalleri arasında temayüz etmiş olmaktır Türk Silahlı Kuvvetlerinde bir astsubayın emsalleri arasında temayüz etmiş sayılması için, disiplini, çalışması, görevindeki titizlik ve başarısı, kılık kıyafeti, kurallara uyarlığıyla örnek olması gerekir.
Dava dosyasının tetkikinden, davacının askeri araçta, araç komutanı olarak göreve giderken araç şoförü üzerindeki üstlük ve amirlik nüfuzunu kullanarak direksiyona geçtiği, aracın bir sivil araca çarparak araçtaki erlerin yaralanmasına, askeri aracın hasara uğramasına sebebiyet verdiği bu fiilinden dolayı Adana 6. Kor Askeri Mahkemesinin 16.9.1936 tarih 986/852 sayılı kararı ile iki ay hapis cezasıyla cezalandırılıp cezasının paraya çevrilip ertelendiği, ayrıca görevini suiistimal ederek Kanunen muayyen olan usul ve şartlar haricinde bir meskeni aramak suretiyle memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan hakkında kamu davası açılması olup yangılanmasının devam ettiği anlaşılmıştır.
Astı üzerinde nüfuz kullanarak askeri aracın direksiyonuna geçip onu özel menfaatinde pullandığı, bu esnada birden çok askerin yaralanmasına ve askeri aracın hasarına sebebiyet verdiği için hakkında kesinleşmiş yargı kararı bulunan ve kanuna aykırı arama yaparak görevini kötüye kullanma suçunu işlediği iddiasıyla hakkında kamu davası açılan bir astsubay emsalleri arasında temayüz etmiş sayılamaz.
Yasa koyucu, ön şart olarak ve diğer santiarla birlikte emsalleri arasında temayüz etmiş olmayı aradığından, davacının sicil notu ve diğer nitelikleri itibariyle aranan şartları taşımaması nedeniyle emsali arasında temayüz etmiş sayılması da mümkün değildir.
Bu nedenlerle davacının astsubaylıktan subaylığa geçme sınavına katılmak üzere yaptığı başvurunun kabul edilmemesine ilişkin işlem tüm unsurları itibariyle hukuka uygun bulunduğundan yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy