(926 S. K. m. 111) (647 S. K. m. 4, 6)
Davacı 20.6.1994 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde ve davalı idarenin savunmasına verdiği cevap layihasında özetle, davacı Tatvan 10. P. Tuğ. K. lığı Disiplin Mahkemesince 9.11.1988 tarihinde kendisine emre itaatsizlik suçundan 10 gün oda hapsi cezası verilip infaz edildiğini, Bitlis il J. K. lığında disiplin amiri tarafından disiplin tecavüzü suçundan 7 gün oda hapsi cezası verilip infaz edildiğini, VAN 21. J. Tuğ. AB. Mahkemesince asta müessir fiil suçundan 9.11.1988 tarihinde 7 gün oda hapsi cezası verilip cezanın paraya çevrilip ertelendiğini, Derik ilçe J. K. lığında disiplin amiri tarafından 20.8.1902 tarihinde iki gün oda hapsi cezası ile cezalandırılıp infaz edildiğini, astsubaylıktan subaylığa geçmek için sınava katılmak üzere yaptığı başvurunun 21 günden fazla oda hapsi cezası aldığı gerekçesiyle reddedildiğini, oysa Van 21. J. Tuğ. Askeri Mahkemesince verilen 7 günlük hapis cezasının parçaya çevrilip ertelendiğini, ayrıca 5 yıllık süre geçtiğinden Uşak Ağır ceza Mahkemesinin kararıyla sabıka kaydının silindiğini, Kara Kuvvetleri K. lığınca uygulanan Yönergede 647 Sayılı Kanun gereğince hükümlülüklerinin mahkeme kararı ile silinmesine veya yok hükmünde sayılmasına karar verilenler sınava katılabilirler denildiği halde Jandarma Genel K. lığınca uygulanan J. Gnl. K. lığı mensubu astsubayların subaylığa geçme işlemleri yönergesi (JGY52) sayılı yönergede bu hükme yer verilmediğini, bu durumun 647 sayılı Kanunun 4 ncü maddesinde yazılı uygulamada asıl ceza bu kanuna göre verilen, ceza veya tedbirdir kuralına aykırı olduğunu, keza tecil süresi sonunda hiç vaki olmamış sayılan bir ceza yasal hiçbir dayanak yokken hapis cezası olarak dikkate alındığını iddia ederek işbu davayı açmıştır.
926 Sayılı T.S.K. Personel Kanununun 111 nci maddesi ... emsalleri arasında temayüz etmiş astsubayların subaylığa nasbedilmelerinde aranacak nitelikler ile seçme sınavlarının yapılma usul, esas ve şartları subay sicil yönetmeliğinde gösterilir hükmünü içermektedir.
Subay Sicil Yönetmeliğinin 113 ncü maddesi astsubaylıktan subay olmaya engel haller başlıklı (c) fıkrası 3 numaralı alt bendi de taksirli suçlar hariç olmak üzere (1) ve (2) numaralı bentlerde sayılan suçların dışındaki suçlardan adli ve askeri mahkemeler, disiplin mahkemeleri veya disiplin amirlerince toplam 21 gün ve daha fazla hapis veya olda hapsi cezası ile mahkûm olmak veya cezalandırılmak.
Yukarıda belirtilenler; cezaları ertelenmiş, para cezasıyla çevrilmiş, genel veya özel af kanunları kapsamına girmiş, hükümlülüklerine ilişkin kayıtları adli sicilden çıkartılmış ottalar da, subay olamazlar... hükmünü amir bulunmaktadır.
Davacının celpedilen özlük ve sicil dosyalarının tetkikinden; emre itaatsizlik suçundan 10 ncu P. Tuğ. K. lığı Disiplin Mahkemesinin 28.8.1987 gün ve 1987/8847 Esas sayılı kararıyla 10 gün oda hapsi cezasıyla, Bitlis İl J. K. lığınca, disiplin tecavüzü suçundan 2.6.1987 tarihinde (7) gün oda hapsi cezasıyla, Derik ilçe J. K. lığınca, emre itaatsizlik suçundan 20.8.1992 tarihinde (2) gün oda hapsi cezasıyla, Asta müessir fiil suçundan 21 nci J. Sınır Tuğ. K. lığı Askeri Mahkemesinin 9.11.1988 gün ve 1988/256434 sayılı kararlıyla (7) gün hapis cezasıyla cezalandırıldığı ve bu cezanın da, 647 sayılı Yasanın 4 ve 6 ncı maddeleri gereğince 2100 TL. ağır para cezasına çevrilerek ertelendiği, ertelenen işbu ağır para cezasının da, davacının talebi üzerine Uşak Ağır Ceza Mahkemesinin 11.2.1994 gün ve 1994/29 Sayılı Kararıyla, sabıka kaydından silinmesine karar verilmiş olduğu görülmektedir.
Davalı idarenin savunma layihasında davacının Tatvan ilçe J. K. lığca 4.1.1987 tarihinde (7) gün oda hapsi cezasıyla cezalandırıldığı belirtilmesine karşın, incelenen özlük ve sicil dosyalarında böyle bir ceza kararına rastlanmadığından, bu suçundan ceza verilmediği kabul edilmiştir.
Ancak, Subay Sicil Yönetmeliğinin 113 ncü madde (c) fıkrası 3 numaralı alt bendi amir hükmüne göre, 21 gün ve daha fazla hapis cezası veya oda hapsi cezasıyla mahkûm olanların veya cezalandırılanların, cezaları ertelenmiş, para cezasına çevrilmiş, genel veya özel af kanunlara kapsamına girmiş, hükümlülüklerine ilişkin kayıtları adli sicilden çıkartılmış olsalar dahi, subay olamayacakları açıktır.
Davacının özlük ve sicil dosyalarının incelenmesinden, asta müessir fiil suçundan verilen ve paraya çevrilip ertelenen ve daha sonra Adli Sicil kaydından çıkartılan (7) gün hapis cezasıyla birlikte toplamı (26) gün oda hapsi ve hapis cezasının bulunduğu, bu nedenle, yukarıda zikrolunan Subay Sicil Yönetmeliği hükmüne göre, davacının astsubaylıktan subaylığa geçme sınavına girmek için yaptığı müracaatının kabul edilmemesinde mevzuata ve hukuka aykırı bir cihet bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Davacı, J. Gn. K. lığı mensubu astsubayların subaylığa geçme işlemleri yönergesinin (J.G.Y. 52), 7 nci maddesi (c) fıkrasının iptalini talep etmişse de, bu Yönerge hükmünün Subay Sicil Yönetmeliği 113 ncü maddesi (c) fıkrası 3 numaralı alt bendine benzer bir hükmü ihtiva ettiği ve yanı hükmün Harp Akademileri Kanununun 11 nci madde (c) bendinde bulunması karşısında, idarenin Silahlı Kuvvetlerde subay olarak istihdam edeceği astsubayların seçiminde titiz davranması, bunlardan hizmetin gereklerini yerine getiremeyecek davranış ve yapıda olanların müracaatlarının dahi kabul edilmemesi idarenin üstlendiği kamu görevinin bir gereği olup, Subay Sicil Yönetmeliğinin bir tekrarından ibaret olan J. Gn. K. lığı mensubu Astsubayların Subaylığa geçme işlemleri ile ilgili yönergenin 7 nci maddesinin hukuka uygun olduğu kanaatına varılmıştır.
K.K.K. lığı Yönergesindeki hükmün dayanağı olan subay sicil yönetmeliğince aykırı olup her zaman değiştirilebileceğinden davacının bu konuya ilişkin iddiaları da geçersiz bulunmuştur.
Açıklanan nedenlerle dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy