(2709 S. K. m. 125)
Davacı vekili 17.11.1995 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; Müvekkilinin 5.7.1984 tarihinde askere sevk ve 7.7.1984 tarihinde 40. P. A. Avcı Tabur Komutanlığı (Isparta)'na katıldığını, rahatsızlığı sebebiyle 3.8.1984 tarihinde yattığı hastaneden 9.8.1984 tarihinden itibaren 3 ay hava değişimi aldığını, SMK nedeniyle Adana Askeri Hastanesine sevk edilen müvekkiline 23.10.1984 tarihinde B.45 F.4 Askerliğe elverişli değildir raporu verildiğini, durumun müvekkiline verilen (Hastanece) Hasta taburcu belgesi ile sakat olduğunu, müvekkilinin bundan sonra memleketine gidip durumu askerlik şubesine bildirdiğini, şube yetkililerince de askerliğin bittiğinin ve raporun bilahare şubeye geleceğinin davacıya bildirildiğini,
Müvekkilinin terhis hanesinin boş olması nedeniyle 26.10.1995 tarihinde Şubeye çağrılarak terhis belgesinin birliğinden gelmediği, üç ay içinde kendisinin terhis belgesini getirmemesi durumunda yeniden asker edileceği kendisine tebliğ edildiğini, Adana As. Hastanesi Baştabipliğinin 27.9.1991 tarihli yazısına göre 5.11.1984 tarih ve 5536 sayılı raporun onayı müteakip diğer raporla birlikte Askerlik Şubesine gönderildiğinin anlaşılmakta olduğunu;
Müvekkilinin askerliğini yaptığı sırada 5.11.1984 gün ve 5536 sayılı raporda askerliğe elverişli olmadığına karar verildiği kesindir. Bu durumda müvekkilinde ameliyat izleri halen mevcut olan müvekkilinin askerlik yaptığının tespiti, askere sevkedileceğine ilişkin Nizip As. Şb.nin 26.10.1995 tarihli işleminin iptali, yürütmenin durdurulması istemi ile bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Dairemizin 6.12.1995 gün ve 1995/2044, 1043 Gensek Esas Nolu kararı ile yürütmenin durdurulması isteminin Kabulüne karar verilmiştir.
Askerliğini yaptığının tespitine dair dava açmadığı takdirde yeni baştan asker edileceğine ilişkin askerlik dosyasında bulunan 26.10.1995 tarihli tebellüğ belgesinin onandığı karşısında davalı idarenin bu konuda uygulanabilir nitelikte işlem tesis edilmiş bulunması karşısında, davalı idarenin bu yoldaki savunmasına katılma olanağı bulunmamıştır.
Dava dosyasının ve davacının Nizip Askerlik Şubesinden getirtilen askerlik dosyasının incelenmesinden;
Davacının 5.7.1984 tarihinde askere sevk, 7.7.1984 tarihinde 40. P. Er. Eğt. A. Avcı tabur komutanlığı (Isparta)'nda Eğitim Birliğine katıldığı, rahatsızlığı nedeniyle 3.8.1984 tarihinde Isparta Askeri Hastanesine sevkedildiği Peptik Ulcer Perforasyonu ameliyatlısı tanısı ile sağlık kurulunun 9.8.1984 gün ve 1538 sayılı raporu ile C/45 üç ay hava değişimi (SMK) kararı verildiği, rapor süresinin bitimine yakın Nizip Askerlik Şubesince 23.10.1984 tarihinde Adana Askeri Hastanesine sevkedildiği, Adana Askeri Hastanesi 5.11.1984 gün ve SHH. KUL. : 9020-84-5536 sayılı kararı ile Peptikuleus perforasyonu ameliyatlısı tanısı ile B/45 F-1 Askerliğe elverişli değildir kararı verildiği, terhis belgesinin Askerlik Şubesine gönderilmemesi üzerine As. Şubesi ile 40. P. Alayı ve Adana Askeri Hastanesi arasında yazışmalar yapıldığı sonuç almaması üzerine davacının askerliğini yaptığının tespiti için üç ay içinde dava açmaması halinde silah altına alınacağını, 26.10.1995 tarihinde davacıya tebliğ edildiği bunun üzerine iş bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Davacının bu davayı açmaktaki hedefi askerlikle ilişiği bulunmadığının, bir başka ifade ile askerlik yapıldığının tespiti ve terhis edildiğine ilişkin belge verilmemesi işleminin iptali istemidir.
Davacının 5.7.1984 tarihinde Eğitim Merkezine sevk edildiği, 7.7.1984 tarihinde 40. P. Er Eğt. Alayı Avcı Tabur Komutanlığına (Isparta) katıldığı, rahatsızlığı nedeniyle 3.8.1984 tarihinde Isparta Askeri Hastanesince sevk edildiği, yapılan ameliyatı müteakip Mezkûr Hastane Sağlık kurulunun Teptik Ulcor Perforasyonu ameliyatlısı tanısı ile (SMK) 9.8.1984 gün ve 1538 sayılı raporu ile üç ay hava değişimi verildiği, bu istirahatını yerli askerlik şubesi mıntıkasında geçirdikten sonra Nizip Askerlik Şubesince 23.10.1984 tarihinde Adana Askeri Hastanesine sevk edildiği, bu hastane Sağlık Kurulunun 5.11.1884 gün ve 5536 sayılı kararı ile Heptik ulcus perforasyonu ameliyatlısı B/45 F-1 Askerliğe Elverişli Değildir kararı verildiği, buna ilişkin ön raporun aslının dosyasın da bulunduğu, terhis belgesi düzenlenmemesi üzerine Askerlik Şubesince Kıtası Komutanlığına yazıları 17.10.1985 tarih ve 2. Ks. 4282-85 (1964/ 1477) 2471 sayılı yazıda Adana As. Hst. Baştabipliğinin 5.11.1984 gün ve 55336 sayılı Askerlik Şubesine geldiği ve bu raporun ekte gönderildiği belirtilerek terhis belgesinin düzenlenmesi istendiği, Askerlik Şubesinin 21.5.1986 tarih ve 2. Ks. 4282-86 (1368) 1994/1477 sayılı yazısında da 17.10.1985 tarihli yazı ekinde gönderildiği bildirilen ancak yanlışlıkla yazı ekine konulmadığı anlaşılan raporun ekte gönderildiği bildirilerek terhis işleminin yapılarak kıta şahsi dosyasının Nizip Askerlik Şubesine gönderilmesinin istendiği anlaşılmaktadır.
Diğer taraftan Adana Askeri Hastanesi Baştabipliğince Nizip Askerlik Şubesi Başkanlığına yazıları 21.8.1985 gün ve SAĞ. KRL.: 83/3650 sayılı yazı ekinde 22 adet raporun gönderildiği (Bu raporlar arasında davacı hakkında düzenlenen 5536 sayılı raporda yazılı bulunmaktadır) anlaşılmakta olup, Adana 100 Yataklı Askeri Hastanesi Baştabipliğinin 27.9.1992 gün ve SAĞ. KRL.: 9020-39-91 sayılı yazısında, Sağlık kurulu raporunun 21.8.1985 tarihli yazı ekinden Nizip Askerlik Şubesine (toplam 22 adet rapor) gönderildiği hiçbir kuşkuya yer bırakmayacak şekil de açığa kavuşmaktadır.
Bu durumda Isparta Askeri Hastanesince ameliyat edilen ve SMK. kayıtlı 3 ay istirahatı nedeniyle Nizip Askerlik Şubesi tarafından Adana Askeri Hastanesine sevkedilen davacıya ameliyat edildiği Isparta Hastanesince konulan tanının aynen konulmak suretiyle 5.11.1984 tarihinde Askerliğe Elverişli Değildir kararı verildiği, bu karara ait ön rapor aslının davacının askerlik dosyasında bulunduğu, sağlık kurulu raporunun onayı müteakip Adana As. Hastanesinin 21.8.1985 tarihli yazısı ekin de diğer 21 raporla birlikte Nizip Askerlik Şubesine gönderildiği, Nizip Şubesince de bu raporların terhis işleminin yapılarak rapor ve davacının kıta şahsi dosyasının Nizip Askerlik Şubesi Başkanlığına gönderilmesini içeren 21.5.1986 gün ve 2. Ks. 4282-86 (1368) 1964/1477 sayılı yazı ekin de 40. P. Er Eğt. Alayı Avcı Tb. K.lığına (Isparta) gönderildiği askerlik dosyasındaki belgelerden anlaşılmaktadır.
Bu durum karşısında davacı hakkında Adana Askeri Hastanesi Sağlık Kurulu tarafından düzenlenen ve davacının askerliğe elverişli bulunmadığına ilişkin olan, onaylanmasını müteakip Nizip Askerlik Şubesine intikal eden ve Nizip Askerlik Şubesi Başkanlığınca davacının o tarihte görev yaptığı Isparta 40 ncı Alay Avcı Tabur Komutanlığına gönderilen sağlık kurulu raporunun bu yazışmalar sırasında kaybolduğu anlaşılmaktadır.
İdarenin değişik statülerde görev verdiği veya yükümlülükler yüklediği kişilere ait kayıtları düzenli ve devamlı biçimde tutması, askere duhul, askerlik safahatı ve askerliğin bitimi ile ilgili tarih ve gelişimleri tereddüt yer bırakmayacak, ihtilaf yaratmayacak şekilde muhafaza etmesi gerekir. Askerlik yükümlülüğü gibi önemli ve yükümlülüğe hayatı boyunca, hatta ölümünden sonra usul ve fürucuna çeşitli nedenlerle gerekli olabilecek kayıt ve belgeleri iyi muhafaza etmesi, ihtiyaç duyulduğunda bunları incelemeye sunabilmesi, belge ve bilgileri istendiğinde verebilmesi gerekmektedir.
Askerlik Şubesindeki ve kıtasındaki kayıtları gereği gibi tutulmaması, bilgi ve belgelerin gereği gibi muhafaza edilmemesinden, idarenin birimleri arasındaki yazışmalar sırasında bilgi ve belgelerin kaybolmasından davacıyı sorumlu tutmak mümkün değildir. Davacı hakkındaki rapor sağlık dairesince onaylanmış ve kesinleşmiştir. Davacı hakkında veya raporun sahteliği konusunda da herhangi bir ihbar vaki değildir.
Açıklanan nedenlerle davacının askere sevkedildiği 5 Temmuz 1984 tarihinden Askerliğe elverişli değildir raporunun verildiği 5 Kasım 1984 tarihine kadar askerlik yaptığının Tespitine, askerliğe elverişli değildir raporunun verildiği 5 Kasım 1984 tarihinde terhisinin yapılmaması işleminin İPTALİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy