(926 S. K. m. 109) (Subay Sicil Yönetmeliği m. 114, 118, 119)
Davacı vekili 3.10.1995 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin 1995 yılında J. Ord. Astsubay sınıfından subaylığa geçirilme sınavına girdiğini, yazılı ve sözlü sınavları kazandığını, ancak subaylığa geçirilmediğini, işlemin usul, amaç ve sebep yönlerinden hukuka aykırı bulunduğunu, Jandarma Genel Komutanlığında astsubaylıktan subaylığa geçirilme işleminin 926 Sayılı TSK. Personel Kanununun 109 ncu maddesine dayanılarak 1993 yılında hazırlanan ve 6 yıllık bir döne mi kapsayan Jandarma Genel Komutanlığı 1993-1998 Personel Temin ve Yetiştirme Planı esaslarına göre yapılmakta olduğunu, plana göre bu dönemde ordu donatım sınıfında 42 astsubayın subaylığa geçirileceğinin öngörüldüğünü, ancak plan döneminin 3 yılı geçtiği halde 3 yılda toplam 7 kişinin subaylığa geçirildiğini, oysaki sınavı kazananların sayısı daha fazla olup toplam 11 kişi olduğunu, dolayısiyle kontenjan ve kadro bulunduğu halde sınavı kazananların hepsi subaylığa geçirilmek gerekirken geçirilmediklerini, yıllık kontenjan rakamlarının idareyi bağlayıcı nitelikte olmadığını, nitekim muhabere sınıfında 1993 yılında 2 kontenjan yerine sınavı kazanan 8 Müh. Astsubayının hepsinin, Ord. sınıfında 1994 yılında 2 kontenjan olduğu halde 3 kişinin subaylığa geçirildiğini, sınav şeklinin normal olmadığını, halen uygulanan sınav şeklinin hukuki ve mantıki bir dayanağının olmadığını, idarenin kimi yıllar kontenjan nisbetinde, kimi yıllar kontenjanı aşarak fazla astsubayı Subaylığa geçirmesini anlamanın mümkün olmadığını, bunun keyfilik olduğunu, hukuk devleti ilkeleri ve idarenin istikrar ve ciddiyeti ile bağdaşır bir tarafı olmadığını, sınavı kazananlar arasında subaylığa geçirilenlerinde hangi esasa göre geçirildiklerinin açıklanmadığını, işlemin amaç yönünden de hukuka aykırı olduğunu, sınavı kazanan ancak subay nasbedilmeyen davacı ve sekiz arkadaşının her yönüyle liyakatli seçilmiş astsubaylar olduğunu, bunların subaylığa geçirilmemelerinin hizmet amaç ve gereklerine uygun düşmediğini, müvekkilinin astsubaylıktan subaylığa geçirilmeme işleminin iptaline karar verilmesini dava ve talep ettiği anlaşılmaktadır.
Dava, 926 Sayılı Kanunun 109 ncu maddesine göre astsubaylıktan subaylığa geçme sınavlarına girerek sınavlarda başarılı olan davacının kontenjana girememesi nedeniyle subay nasbedilmemesine ilişkin işlemin iptali istemiyle açıldığı anlaşılmaktadır.
Emsali arasında temayüz etmiş jandarma astsubayların subay olma esas ve şartları; 926 Sayılı TSK. Personel Kanununun 109. TSK. Subay Sicil Yönetmeliğinin 118, 119 ncu maddeleri, Jandarma Genel Komutanlığı Mensubu Astsubayların Subaylığa Geçme işlemleri Yönergesinde düzenlenmiştir.
TSK. Personel Kanununun 109 ncu maddesi, Silahlı Kuvvetlerin ihtiyacı göz önüne alınarak her sene tespit edilecek kontenjan nispetinde ast subaylıktan subaylığa nasbedilme işlemi yapılacağını öngörmüştür. Aynı maddede astsubaylıktan subay olma şartları düzenlenmiş olup bu şartlardan birisi de yapılacak meslek sınavlarında başarılı olmak ve seçilmelerini müteakip gönderilecekleri okul ve kurslarda başarı göstermek, şartı olduğu belirtilmiştir.
Yapılacak seçme sınavlarında başarı gösterenlerin sıralamasının nasıl yapılacağı yine 100/2 maddesinde Personelin sınav nosu ile almış olduğu madalya, ödül, takdir, taltif ve cezalarda dikkate alınmak suretiyle Yönetmelikte belirtilen esaslara göre yapılır şeklinde düzenlenmiştir.
Subay Sicil Yönetmeliğinin 114 ncu maddesinde, kontenjanların Genelkurmay Başkanlığının direktiflerinde belirtilen % oranları ve tavan yapısı bozulmadan, Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığınca Hazırlanacak Temin ve Yetiştirme Planlarında astsubaylıktan subay olacaklar için her yıl Aralık ayının ilk haftasında tespit edileceği ve Aralık ayı sonuna kadar ilgililere duyurulmak üzere yayımlanacağı hüküm altına alınmıştır.
Dosyada mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden; Jandarma Genel Komutanlığınca, 1995 yılı içinde Ordu donatım sınıfından 2 kontenjan tespit edildiği ve 15.2.1995 gün ve PEIR.: 4011-28-95/Per. Temin Ş. sayılı emirle yayımlanarak ilgililere duyurulduğu, davacının başvuruda bulunduğu durumu uygun görülerek sınava çağrıldığı yazılı ve sözlü sınavlarda basan sağladığı, bu sınavda başarı sağlayan diğer astsubaylarla birlikte almış oldukları sınav notları, madalya, ödül, takdir, taltif ve cezalarda dikkate alınmak suretiyle yapılan sıralamada davcının 9 ncu sırada yer aldığı kontenjana giremediği, sıralamada birinci ve ikinci sırada yer alan astsubayların ilgili sınıf okuluna gönderildikleri anlaşılmaktadır.
Sınavlarda başarılı olan davacının, sınavlara ve başarı sıralamasındaki yerine bir itirazı bulunmamakta ancak idarenin tespit ettiği kontenjan miktarının az olduğunu, idarenin kendi sınıfından daha çok subaya ihtiyacı olduğunu iddia etmektedir.
Emsali arasında temayüz etmiş astsubaylardan her sene ne miktar da subaylığa geçirileceğinin tespiti 926 sayılı Kanunun 109 ncu maddesine göre idareye aittir, idarenin bu takdir yetkisini kaldıracak biçimde veya idari işlem niteliğinde yargı kararı verilmesi mümkün değildir. Nitekim Türk Silahlı Kuvvetleri insan Gücü Planı doğrultusunda hazırlanan J. Gn. K.lığı Personel Temin ve Yetiştirme Planında 31 yıllık dönemi kapsamak üzere Ordudonatım Sınıfı Astsubaylara ait (42) esas kadro tespit etmiş, 1995 yılı için ise (2) kontenjan belirlemiş ve sınav sonucu tespit edilen başarı sırasına göre de bir ve ikinci sıradaki ordudonatım astsubayları görecekleri öğrenimi müteakip subay nasbedilmek üzere iler ki sınıf okuluna gönderilmiştir. İdarece tesis olunan işlemin tüm unsurlarıyla hukuka ve mevzuata uygun olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, yasal dayanaktan yoksun davanın REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy