(1111 S. K. m. 41) (Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 89, Geç. m. 4)
Davacı vekili tarafından verilerek 27 Şubat 1995 tarihinde kayda geçen dava ile davalı savunması üzerine yine vekili tarafından verilen ikinci dilekçesi ve duruşmada özetle; Davacının askere sevk edileceği Mart 1983'de Askerlik Şubesi Başkanlığınca Ankara 800 Yataklı Mevki Hastanesi Baştabipliğine sevkedildiğini, Hastane Sağlık Kurulunun 7 Mart 1983 gün ve 2144 sayılı raporu ile hakkında B/21 F. 2 Askerliğe elverişli değildir kararı verildiğini, kararın açık olduğunu, davacının bu rapor üzerine askere alınmadığını, o tarihten bu yana kendisine bir düzen kurduğunu, artık askere sevkedilmiyeceğini bildiğini ve bu konuda güven duyduğunu, bu raporun alınmasında idareye yanlış bilgi vermediğini, aldatmadığını, buna karşın 1994 yılında hakkında ihbar ve gerekçesiyle önce kontrol muayenesi için Ankara Etimesgut 600 Yataklı Hava Hastanesine, bilahare GATA Askeri Hastanesine sevk edildiğini, belirtilen hastanelerin sağlık kurullarınca hakkında askerliğe elverişlidir kararları verildiğini, bunun üzerine askere sevki yolunda işlem tesis edildiğini, işlemin idari istikrar prensibine ve haliyle hukuka aykırı düştüğünü, davacının kulak rahatsızlığının kontrol ve hakem muayenesi yapan hastane sağlık kurullarınca da kabul edildiğini, geçen süre içinde gördüğü tıbbi tedavi ve bakımlarla kulağının iyileşme gösterebileceğini, davacının 1983 yılında yürürlükte bulunan Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği hükümlerine göre askere elverişli olmadığını, Yönetmeliğin 1986 yılında değiştirildiğini, o nedenle davacının 1983 yılında bulgulanan durumuna göre hakkında işlem yapılması gerektiğini, idari istikrar prensibine aykırı olması nedeniyle kontrol muayenesi ve hakem muayenesi ile askere sevk işlemlerinin yok hükmünde bulunduğunu, askerliğe elverişli kararlı sağlık kurulu raporları ile askere sevk işlemlerinin hukuka aykırı bulunduğu iddia edilerek, iptallerine karar verilmesi talep ve dava edilmiştir.
Mart 1983'de şevke tabi olarak işlem gören davacının rahatsızlığını beyan etmesi üzerine, Ankara Cebeci Askerlik Şubesi Başkanlığınca Ankara 800 Yataklı Mevki Hastanesi Baştabipliğine sevkedildiği, adı geçen hastane sağlık kurulunun 7 MART 1983 gün ve 2144 sayılı raporunda sol kronik süpüratif otitis media tanı ve B/21 F-2 Askerliğe elverişli değildir kararı verildiği, raporun KKK. lığı Sağlık Dairesi Başkanlığınca 29 Nisan 1993 günü onanması üzerine davacının askere sevk edilmediği, 1994 yılı içinde hakkında yapılan bir ihbar nedeniyle Ankara - Etimesgut 600 Yataklı Hava Hastanesine kontrol muayenesi için sevkedildiği, sağlık kurulunun 28 Aralık 1994 gün ve 2675 sayılı raporu ile sol açık otitis scatrisiyel tanı ve A/21 F-1 askerliğe elverişlidir kararı verildiği, davacının bu rapora karşı itirazı ve ilk rapordaki tanı ve karardaki çelişki dolayısıyla idarece re'sen GATA Askeri Hastane Baştabipliğine gönderildiği, hastane sağlık kurulunun 22 Şubat 1995 gün ve 2692 sayılı raporunda sok açık otit skatriscel tanı ve A/21 F-1 Askerliğe elverişlidir. Komanda olamaz kararının verildiği, hakem hastanesinin bu kararı üzerine Askerlik Şubesi Başkanlığınca asker edilmesi yolunda işlem tesis edildiği ve davacının da işlem ile birlikte kontrol ve hakem muayenesi yapan hastane sağlık kurullarınca hakkında verilen raporların iptali istemiyle işbu davayı açtığı, dava dosyası ile davalı idareden getirtilen şube şahsi dosyasının incelenmesinden anlaşılmıştır.
1111 Sayılı Askerlik Kanununun 41 nci maddesinde Askere elverişli olmayanlardan idarece lüzum görülenler, askeri hastaneye sevk edilirler. Askeri hastane sağlık kurullarınca yeniden yapılan muayeneleri sonunda askerliğe elverişli Doldukları anlaşılanlar asker edilirler hükmü yazılıdır.
Bunun gibi TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin geçici 4 ncü maddesinde de, ... Askerliğe elverişli değildir kararlı rapor alanların herhangi bir nedenle sonradan muayenelerinin yaptırılabilineceğine yer verilmiş bulunmaktadır.
1994 yılı içerisinde sağlam olduğu yolunda ihbar yapılan davacının kanun ile düzenleyici tasarrufun amir hükümleri gereğince kontrol ve ha kem muayenesi için ilgili hastanelere idarece sevk edildiği görülmektedir. Kontrol muayenesi görevi yapan hastane ile hakem muayenesi hastanesi sağlık; kurullarınca düzenlenen raporların, tanı ve karar bölümlerinin bir birine uyumluluk gösterdiği saptanmıştır. Her iki raporun tanı kısmın da sol açık otitis scatrisiel denildiği, karar kısımlarında ise A/21 Askerliğe elverişlidir. tıbbı kanaatlerinin yer aldığı anlaşılmaktadır.
Sonradan şevkler üzerine yapılan muayenelerde bulgular sol açık otitis scatrisiel tanısı, önceden sol kulakta ilgili bir rahatsızlığın var olduğunu göstermesi karşısında, davacının ve askerliğe elverişli olup olmadığı açısından sağlık durumunun, Cebeci Askerlik Şubesi Başkanlığınca Ankara 800 Yataklı Mevki Hastanesine sevkedilmesi üzerine hastane sağlık kurulu tarafından verilen sol kronik süpüratif otitis media tanılı, B/21 F-2 askerliğe elverişli değildir kararlı raporun düzenlendiği 1 Mart 1983 tarihinde yürürlükte olan TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliği hükümlerine göre ne olduğunun tıbben belirlenmesi gerekir. Aradan geçen uzunca süre içinde davacının sağlığında bazı değişimlerin olabileceği cihetle, maddi olayın asıl yaşandığı dönemde geçerli olan kurallar karşısındaki gerçek durumunun belirlenmesi hukuki yönden önemli bulunmuştur.
Bunun nedeni 24 Kasım 1986 gün ve 19291 ile 2 Aralık 1996 gün ve 19299 sayılı Resmi Gazetelerde yayımlanarak yürürlüğe giren TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin geçici 4 ncü maddesinde Bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce askerliğe elverişli değildir kararlı rapor alanlardan, herhangi bir sebeple sonradan yapılan muayenesinde bu Yönetmeliğe göre aynı arıza ve hastalık yüzünden askerliğe elverişlidir kararı verilenlere hiçbir işlem yapılmaz denilmiş olmasıdır.
Görüldüğü gibi 24 Kasım 1986 gün ve 2 Aralık 1986 tarihlerinde yürürlüğe giren TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 89 ncu maddesi ile önceki Sağlık Yeteneği Yönetmeliği yürürlükten kaldırılırken, geçici 4 ncü madde ile yürürlükten daldırılan Yönetmelik hükümlerine göre askerliğe elverişli değildir kararı alanların, bu kararın alınmasına neden olan arıza ve rahatsızlıkların varlığı ve gerçekliği sabit ise yeni yönetmelik hükümleri uyarınca askerliğe elverişli hale gelmiş olsalar bile haklarında bir işlem yapılmayacağı hükme bağlanarak, önceki yönetmelik hükümleri gereğince kazanılmış hakları saklı tutulmuştur.
Davacının yürürlükten kaldırılan önceki yönetmeliğin uygulandığı süreçte Ankara 800 Yataklı Askeri Mevki Hastanesi Sağlık Kurulunca yapılan muayenesinde bulgulanan rahatsızlığı nedeniyle hakkında askerliğe elverişli değildir kararı verildiğine göre, geçici 4 ncü maddeye dayanılarak durumunun araştırılması zorunlu görülmüş, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi ikinci Dairesinin 1 Kasım 1995 gün ve E. 1995/233 sayılı ara kararı ile bu konulardan en üst yetkili kurul olan GATA Profesörler Sağlık Kuruluna sevkedilmiş, yapılan muayenesi sonunda Profesörler Sağlık Kurulunun 10 Ocak 1996 gün ve 1 sayılı raporu ile aynen kontrol ve hakem hastaneleri sağlık kurulları raporlarında olduğu gibi sol açık otitis skarisiel tanı ve A/21 F-1 askerliğe elverişlidir kararı verilmekle birlikte, mevcut arızası nedeniyle Ankara Mevki Hastanesi sağlık kurulunun 7 Mart 1983 tarihinde düzenlediği raporun düzenleniş tarihi itibariyle yürürlükte bulunan TSK. SYY. nin B/21 F-2 ye uymaktadır. O tarihte mevcut bulunduğu söylenen sol kulaktaki rahatsızlığı (sol kronik süpüratif otitis media) nedeniyle 7 Mart 1983 tarihinde yürürlükte olan TSK. SYY. hükümlerine göre askerliğe elverişli değildir. Sol kulaktaki rahatsızlığı aradan geçen süre içinde yapılan tıbbi tedavi ve bakım sonunda veya kendiliğinden iyileşme gösterebilir görüşlerine yer verilerek, davacının hem sol kulağındaki arızanın önceden beri var olduğu ve hem de bu rahatsızlığının 7 Mart 1983 tarihindeki TSK. Sağlık Yeteneği Yönetmeliği hükümleri uyarınca B/21 F-2 askerliğe elverişli değildir kararı verilmesini gerektiği vurgulanmıştır. Tıbben davacı hakkında önceki sağlık yeteneği yönetmeliği hükümleri uyarınca rahatsızlığı yüzünden askerliğe elverişli değildir kararı verildiğine ve bu durumunun GATA Profesörler Sağlık Kurulu raporu ile o Yönetmelik hükümlerine uygunluğu belirlendiğine göre, 1994 ve 1995 yıllarında yaptırılan muayeneleri sonucu kontrol ve hakem hastane sağlık kurullarınca halen yürürlükte bulunan TSK. Sağlık Yeteneği Yönetmeliği hükümleri yönünden askerliğe elverişlilik kararı alınsa dahi, Yönetmeliğin geçici 4 ncü maddesinin buyrultucu nitelikli hükmü karşısında, artık hiçbir işlem yapılamayacaktır.
O nedenle davacının 7 Mart 1983 tarihindeki rahatsızlığı ve yürürlükten kaldırılan Yönetmelik hükümleri nazara alınmadan hakkında verilen kontrol ve hakem hastanesi raporlarına dayanılarak yapılan işlemlerin neden unsurları açısından hukuka uygun oldukları söylenemez. Davacının belirtilen raporlar uyarınca askere alınması yolunda tesis edilen işlemler hukuka aykırı bulunduğundan iptallerine karar verilmesi gerekir. O yüzden davalı idarenin savunmaları kabule değer görülmemiştir.
Açıklandığı üzere, neden unsuru yönünden hukuka aykırı işlemin İPTALİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy