(926 S. K.m. 65, 106) (1632 S. K. m. 30, 32, 131, 144) (765 S. K. m. 240)
Davacı vekili 19.12.1994 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; ŞIRNAK İli İdil İlçesi J. K. lığında J. Uzman Ç vs. olarak görev yapan davacı hakkında, Diyarbakır 2. Taktik Kuvvet Askeri Mahkemesinde Askeri Ceza Kanununun 144 ncü maddesi delaletiyle T.C K. 240 ncı maddesi gereğince cezalandırılması istemiyle kamu davası açıldığını, bunun üzerine J. Gn. K. Ilgınca açığa alındığını, oysa davacının olağanüstü hal bölgesinde teröristlere karşı kahramanca mücadele etmiş olup görevini başarıyla sürdürdüğünü, açığa alma işleminin hukuka aykırı olduğunu iddia ederek davacının açığa alınmasına ilişkin işlemin iptalini ve yürütmenin durdurulmasını istemiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi Dairemizin l MART 1995 tarih ve 1995/29 Esas sayılı kararı ile reddedilmiştir.
Dava dosyasının tetkikinden ŞIRNAK İdil İlçe J. K. lığı emrinde Uzman Jandarma Çavuş olarak görevli bulunan davacının zimmet ve memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan 29.8.1994 tarihinde tutuklandığı, 2. Tak. Hv. K.K. lığı As. Savcılığının 20.10.1904 tarih ve 1994/ S91M1 Esas ve Karar sayılı iddianamesi ile söz konusu suçlardan hakkında kamu davası açıldığı, içişleri Bakanlığının 3.12.1994 tarihli oluru ile zimmet suçundan 926 Sayılı Kanunun 65/a maddesi gereğince açığa alındığı, bu işlemin 16.12.1994 tarihinde kendisine tebliğ edilmesini takiben, söz konusu işlemin iptali istemiyle 19.12.1994 tarihinde ve süresinde bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Astsubayların açığa alınmaları ve açıklarının kaldırılmasına ilişkin 926 Sayılı Kanunun 106 ncı maddesi, bu konuda subaylar hakkında hüküm içeren aynı Kanunun 65 nci maddesine genel yollama yapmaktadır. Sözü gecen 65 nci maddenin (a) bendinde Haklarında ölüm veya ağır hapis cezasını gerektiren veya yüz kızartıcı bir suçtan yada taksirli suçlar hariç olmak üzere 5 yıl veya daha fazla hapis cezasını gerektiren bir cürümden veya emre itaatsizlikte ısrar, üste veya amire fiilen taarruz, üste veya amire hakaret, mukavemet suçlarından dolayı, kamu davası açılanlar, mensup oldukları bakanlıklarca açığa çıkarılabilirler... denilmektedir.
Asker kişiler açısından yüz kızartıcı mahiyette görülen ve ilgili subay yada astsubay açısından tard, ihraç veya rütbenin geri alınması fer'i cezalarının tatbikini gerektiren suçların neler olduğu Askeri Ceza Kanunun 30/A, 32/A maddelerinde teker teker sayılmış olup; davacının açığa alınmasına sebep olan zimmet suçu, yüz kızartıcı mahiyette görülmemiştir. Ancak, davacı hakkında açılan davada belirtilen Askeri Ceza Kanununun 131 nci maddesi, zimmet suçunu işleyenlerin 5 seneye kadar (5 sene dahil) ağır hapis cezasıyla cezalandırılacağını hüküm altına aldığından; 926 Sayılı Kanunun 65/a maddesinde belirtilen Ağır hapis cezasını gerektiren bir cürümden dolayı hakkında kamu davası açılmak şeklinde ifade edilen davacı için gerçekleşmiş bulunmaktadır.
Bu nedenlerle, davacı hakkında tesis edilen açığa alınma işlemi hukuka uygun bulunduğundan dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy