(926 S. K. m. 109) (Subay Sicil Yönetmeliği m. 113)
Davacının 25 Mayıs 1995 tarihinde kayda geçen dava dilekçesi ile savunmaya karşı verdiği 5.9.1995 tarihinde kayda geçen cevap layihasında; Astsubaylıktan subaylığa geçme sınavına girmek için 28.2.1995 tarihinde başvuruda bulunduğunu, ancak J. Gn. K.lığının 4.5.1995 tarih ve FER: 4011-72-95/Per. Temin Ş. (657) sayılı yazısı ile sicilen uygun bulunmadığı gerekçesi ile müracaatının red edildiğini, 20.4.1994 tarihli dilekçesi ile J. Gn. K.lığına gerekli uyarıda bulunduğunu, Subay Sicil Yönetmeliğinin Ek geçici ve 6 ncı maddesinin ilk bendindeki haktan kısıtlananlar hükmüne uyduğunu, 2 Eylül 1993 tarihinden sonra %85 ve daha yukarı sicil almış ise müracaatının kabulü gerektiğini, %85 ve daha yukarı sicil almamış ise astsubaylığa nasbından itibaren 11 yılın sicil ortalamasının gözönüne alınması gerektiğini, davalı idarenin 2.9.1993 tarihinden sonra %85 ve daha yüksek sicil alıp almadığını gözönüne almadan doğrudan Astsubaylığa nasıp tarihinden itibaren 11 yılın sicil ortalamasını hesaba kattığını, sicil notlarının incelenerek Ek geçici 6 ncı maddenin ikinci bendindeki hesaplama yönteminin uygulanarak subaylığa geçiş sınavına kabul edilmesinin sağlanmasını ve yürütmenin durdurulması kararı verilmesi istemi ile işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.
926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 109 ncu maddesi 2.9.1993 tarihinde yürürlüğe giren 499 sayılı KHK. ile değiştirilmeden önce, astsubaylıktan subaylığa geçebilmek için Üstçavuş rütbesine varsa kıdemli üstçavuş rütbesine ait her yılki sicil notları, sicil tam notunun %85 ve daha yukarısında olmak şartını da aramakta idi. Aynı hüküm Subay Sicil Yönetmeliğinin 113 ncü maddesinde de mevcuttu.
1983 nasıplı astsubay olan davacı, 499 sayılı KHK. nin yürürlüğe girdiği 2.9.1993 tarihinde Kd. Üstçavuş olmasına karşın, yasada ve yönetmelikte öngörülen üst çavuş ve varsa kıdemli üstçavuş rütbesine ait her yılkı sicil notunun %85 ve daha, yukarısında olmak şartını taşımıyordu. Zira üstçavuş rütbesinde iken aldığı 1990 yılına ait sicil notu sicil tam notunun %85'inden az idi.
Bu itibarla davacı 2.9.1993 tarihinden önce yürürlükte bulunan mevzuatta öngörülen şartları bir arada taşımamaktadır.
2 Eylül 1993 tarihinde yürürlüğe giren 449 Sayılı KH. Kararname ile 926 sayılı Kanunun 109 ncu maddesi Silahlı Kuvvetlerin ihtiyacı gözönüne alınarak her sene tesbit edilecek kontenjan nisbetinde emsali arasında temayüz etmiş astsubaylar aşağıdaki şartlarda teğmen nasbedilir.
Subaylık için sınava müracaat tarihinde en az üstçavuş rütbesinde ve astsubay olarak 6 ncı hizmet yılını tamamlamış, 9 ncu hizmet yılını bitirmemiş olmak,
Subaylık için sınava müracaat tarihinde astsubaylığa nasıp tarihinden itibaren almış olduğu sicil notları ortalaması, sicil tam notunun %85 ve daha yukarısı olmak,
c)
d) şeklinde hüküm getirilmiştir.
Subay Sicil Yönetmeliğini 113 ncü maddesi de Kanuna uygun olarak değiştirilmiştir.
Kanundaki bu son değişiklik nedeni ile Subay Sicil Yönetmeliğine eklenen Ek geçici 6 ncı madde ile 449 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin yürürlüğe girdiği 2 EYLÜL 1993 tarihinden önce 926 sayılı kanunun 109 ncu maddesine göre astsubaylıktan subaylığa geçmek için gerekli başvuru şartlarını haiz olan astsubaylardan hakları kısıtlananlar önceki hükümlere göre kaybettikleri hakların bu yönetmeliğin yürürlüğe girmesinden sonra yapılacak ilk seçme sınavından başlamak ve 9 hizmet yılını geçmemek üzere ara vermeksizin yeni sınav esaslarına göre kullanabilirler.
Bunlardan, 2 Eylül 1993 tarihinden sonra %85 ve daha yüksek sicil almış olanlar yukarıdaki hükümlere göre sınav hakkını kullanırlar. Eğer aldığı sicil notu %84 ve daha aşağı ise astsubaylığa nasıp tarihinden itibaren almış olduğu sicil notları ortalaması sicil tam notunun %85 ve daha yukarısı olmak koşuluyla sınava girebilirler. hükmü getirilmiştir.
Davacı kıdemli üstçavuş rütbesinde bulunmaktadır. Bu itibarla 449 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değişiklik yapılmadan önceki şartlardan biri olan kıdemli üstçavuş rütbesinde olmak şartını taşıdığı kuşkusuzdur. Ancak üstçavuşluk rütbesine varsa kıdemli üstçavuşluk rütbesine ait her yılki sicil notları, sicil tam notunun %85 ve daha yukarısı olmak koşulu ise davacı bakımından gerçekleşmemiştir. Zira davacının Üstçavuş rütbesinde aldığı 1990 yılına ait sicil, sicil tam notunun %85 inin altındadır.
Ek geçici 6 ncı maddeden yararlanabilmesi için 499 sayılı kanun hükmündeki kararnamenin yürürlüğe girdiği 2 Eylül 1993 tarihinden önce 926 sayılı kanunun 109 ncu maddesine göre astsubaylıktan subaylığa geçmek için gerekli başvuru şartlarından biri olan sicil şartını haiz değildir. Ayrıca Ek geçici madde 6 nın ikinci fıkrasının başında bunlardan demek suretiyle 499 sayılı Kanun Hükmündeki Kararnamenin yürürlüğe girdiği tarihten önce 926 sayılı kanunun 109 ncu maddesine göre astsubaylıktan subaylığa geçmek için gerekli başvuru şartlarından biri olan üstçavuşluk rütbesinde ve kıdemli üstçavuşluk rütbesine ait her yılki sicil notları, sicil tam notunun %85 ve daha yukarısı olmak koşulunu taşıyanların ancak Ek geçici madde 6 nın ikinci fıkrasından yararlanabileceklerdir. Davacı 490 sayılı KH. Kararnamenin yürürlüğe girdiği tarihten önceki 926 sayılı kanunun 109 ncu maddesindeki sicil şartını taşımamaktadır.
Bu nedenlerle davacının, Subay Sicil Yönetmeliğinin Ek geçici 6 ncı maddesinin birinci fıkrası gereğince, subaylığa başvurusunun kabul edilmemesinde mevzuata ve hukuka aykırı bir cihet bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Öte yandan davacının durumu, ek geçici 6 ncı maddenin ikinci fıkrasına göre değerlendirildiğinde de başvurusunun kabul edilmesinin mümkün olmadığı görülmektedir. Zira astsubay nazbedildiği tarihten itibaren aldığı sicil notları ortalaması da sicil tam notunun %85 inden azdır.
Davacı, dava dilekçesinde, 1993 yılından sonra %85 ve daha yukarısında siciller almış ise, başvurusunun kabulü gerektiğini ileri sürmüş ise de; Subay Sicil Yönetmeliğinin Ek Geçici 6 ncı maddesinin dayanağı 926 sayılı Kanuna 499 sayılı KHK. ile getirilen EK-65 nci maddedir. Bu madde de Bu kanun hükmündeki kararnamenin yürürlüğe girmesinden önce 926 sayılı kanunun 109 ncu maddesine göre astsubaylıktan subaylığa geçmek için gerekli başvuru startlarını haiz olan astsubaylardan hakları kısıtlananlar, önceki hükümlere göre kaybettikleri haklarını bu Kanun Hükmündeki Kararnamenin yürürlüğe girmesinden sonra yapılacak ilk seçme sınavından başlamak ve üç hizmet yılını geçmemek üzere ara vermeksizin kullanabilirler denilmektedir. Gerek yasanın EK-65 nci maddesi, gerekse Subay Sicil Yönetmeliğinin ek geçici 6 ncı maddesi incelendiğinde, 2.9.1993 tarihinden önce sicilleri yetersiz olmasına rağmen 1993 yılından sonra %85 ve üzerinde sicil alanların da sadece 1993 yılından sonra %85 ve daha yukarıda sicil almış bulunmaları sebebiyle başvurularının kabulünü gerektiren, idareyi zorlayan bir hükmün getirilmediği görülmektedir. Bu itibarla davacının bu iddiası da mesnetsiz geçersiz bulunmuştur.
Açıklanan nedenlerle yasal dayanaktan yoksun bulunan davanın REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy